Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Учебный год 2023 / Мохова - дисер

.pdf
Скачиваний:
33
Добавлен:
21.12.2022
Размер:
11.18 Mб
Скачать

ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

«РОССИЙСКАЯ АКАДЕМИЯ ПРАВОСУДИЯ»

0*200952681

На правах рукописи

Мохова Елена Викторовна

ДОКТРИНА ОСНОВНОГО ПРОИЗВОДСТВА ПРИ ТРАНСГРАНИЧНОЙ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ

ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

i'

/

L

а

1

Специальность 12.00.03 - гражданское право;

предпринимательское право; семейное право; международное

частное право

Диссертация на соискание ученой степени

кандидата юридических наук

Научный руководитель:

Доктор юридических паук, профессор-

Т.Н. Нешатаева

Москва - 2009

 

 

 

 

ОГЛАВЛЕНИЕ

 

 

 

 

ВВЕДЕНИЕ

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 1. ПОНЯТИЕ

 

ТРАНСГРАНИЧНОЙ

НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ

В

ТЕОРИИ И НОРМАХ

ПРА ВА

 

 

 

 

 

 

/ 9

1.1. Подходы к понятию трансграничной несостоятельности в

 

теории и их отражение в нормах нрава

 

 

 

 

19

1.2. Трансграничная несостоятельность и несостоятельность

 

транснациональных корпораций: соотношение понятий

 

42

Глава 2. ДОКТРИНА

 

ОСНОВНОГО ПРОИЗВОДСТВА

В

 

 

СООТНОШЕНИИ

С ИНЫМИ ТЕОРИЯМИ ПРАВОВОГО

 

 

РЕГУЛИРОВАНИЯ

 

ТРАНСГРАНИЧНОЙ

НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ

62

2.1. Традиционные доктрины правового

регулирования

 

 

трансграничной несостоятельности

 

 

 

 

 

62

2.2. Доктрина основного производства (модифицированного

 

универсализма) и проблема множественности производств

88

Глава 3. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ

ОСНОВЫ

И НОРМА

 

ТИВНО-ПРАВОВОЕ

РЕГУЛИРОВАНИЕ

 

РАЗГРАНИЧЕНИЯ

КОМПЕТЕНЦИИ

СУДОВ

ПО

ВОЗБУЖДЕНИЮ

ОСНОВНОГО

ПРОИЗВОДСТВА

 

ПРИ

 

 

ТРАНСГРАНИЧНОЙ

 

НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ

ЮРИДИЧЕСКИХ

i

ЛИЦ

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

106

3.1. Нормативно-правовые людел и регулирования, трансграничной

 

несостоятельности

и разграничения компетенции судов

различных

государств но возбуждению

основного производства

 

 

106

3.2. Разграничение компетенции судов различных государств по

 

возбуждению основного производства при трансграничной

 

несостоятельности: проблел1Ы эффективности

 

 

 

128

Глава 4. СУДЕБНАЯ

 

ПРАКТИКА

И

ПРОБЛЕМЫ

 

 

 

ПРАВОПРИМЕНЕНИЯ

ПРИ РАЗГРАНИЧЕНИИ

 

КОМПЕТЕНЦИИ

СУДОВ РАЗЛИЧНЫХ

ГОСУДАРСТВ

ПО

ВОЗБУЖДЕНИЮ

 

ОСНОВНОГО ПРОИЗВОДСТВА

 

 

 

 

 

 

158

4.1. Центр основных интересов должника как критерий

 

 

разграничения компетенции судов различных государств

по

 

возбуждению основного производства: опыт европейской модели

158

4.2. Практика российских судов в сфере правового

регулирования

 

трансграничной несостоятельности

 

 

 

 

 

208

ПРИЛОЖЕНИЕМ

 

1

 

 

 

 

 

 

 

 

232

ПРИЛОЖЕНИЕМ

 

2

 

 

 

 

 

 

 

 

235

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВА ИНЫХ

ИСТО ЧНИКОВ

И ЛИТЕРА ТУРЫ

238

1~

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования. В современных условиях развития экономических отношений все актуальнее становится проблема правового

регулирования трансграничной несостоятельности (банкротства, далее - как

синонимы) юридических лиц, что обусловлено, с одной стороны, интенсификацией внешнеэкономических связей хозяйствующих субъектов различных государств, интеграционными процессами мирового и регионального масштаба, а с другой стороны, - с проявившимся в последние годы мировым экономическим кризисом.

В таких условиях компании, выходящие на иностранные и международные рынки, вступают в правоотношения с иностранными

контрагентами, приобретают имущество, находящееся на территории

зарубежных

государств. Однако предпринимательская деятельность

по

своей природе является рисковой, поэтому

для хозяйствующего субъекта

всегда существует

вероятность наступления

финансового

кризиса, что в

итоге может привести к несостоятельности (банкротству) компании.

 

Правоотношения, связанные с несостоятельностью

компаний, имеющих

широкий

спектр

внешнеэкономических

связей

и

отношений,

а

следовательно, большое количество иностранных кредиторов, либо

обладающих имуществом, находящимся за рубежом, отличаются существенной спецификой и, по признанию мирового сообщества1,

нуждаются в специальном правовом регулировании, отличающемся от регулирования отношений по несостоятельности компаний, чья деятельность

не выходила за рамки одного государства.

По меткому

замечанию

профессора Дж. Вестбрука

(J.L. Wcstbrook),

«природа

института

несостоятельности такова, что он должен соответствовать условиям рынка, и

Баренбойм ПД. Доклад о работе Коллоквиума ЮНСИТРАЛ/ИПСОЛ по проблемам трансграничной неплатежеспособное!и. Двадцать седьмая сессия ООП /Правовые основы банкротства: учеб. пособие. М.. 1995. С. 182-189.

если рынок становится глобальным, то и правовое регулирование несостоятельности также должно стать глобальным» .

В условиях связи правоотношений, возникающих в связи с несостоятельностью лица, с правопорядками двух и более государств зачастую возникают ситуации, когда существенно отличающиеся друг от друга законодательства о банкротстве этих стран предусматривают возбуждение производства по делу о несостоятельности одного и того же должника, каждое па своей территории. В результате возбуждается несколько параллельных производств в отношении одного и того же лица, возникают сложности с определением применимого материального и процессуального права к данным правоотношениям, с признанием возбужденного производства но делу о несостоятельности па территории других государств, с исполнением судебных решений и иных актов, выносимых по делу о несостоятельности, на территории иностранных государств. Таким образом, возникают проблемные вопросы в сфере коллизиоино-правового, материально-правового и процессуально-правового регулирования трансграничной несостоятельности.

Сцелью преодоления данных сложностей в настоящее время

разработано несколько доктрин, дифференцирующихся

в самом общем виде

в зависимости от решения вопросов о применимом

праве, компетентном

возбудить производство по делу суде и признании экстерриториальности

иностранных производств по делу о несостоятельности. Таковыми являются концепция 'территориальности, основанная на идее некоординированных территориальных производств, ограниченных территорией государства места

возбуждения; концепция универсализма в различных вариациях, основанная

на идее единого производства по делу о несостоятельности; концепция модифицированного универсализма, известная как доктрина основного

производства, основанная па идее, в

рамках которой предполагается

1 Weslbroak J.L Global Development: The

Trans national Insolvency

Project of

the

American Law Institute//Connecticut Journal of International Law. 2001. Fall. Vol.

17. P. 99.

 

4

 

 

 

существование основного производства по делу о трансграничной несостоятельности (имеющего экстерриториальный эффект и признаваемого на территории всех иных государств), и территориальных вторичных или

дополнительных производств; концепция свободного выбора (автономии воли) банкротпого законодательства и суда, компетентного возбудить производство по делу о несостоятельности, и ряд других.

Доктрина основного производства (модифицированного универсализма, далее — как синонимы) занимает среди указанных концепций центральное

место, поскольку вошла в сферу практической реализации, выступая в качестве основы ряда международных договоров и актов рекомендательного характера, разработанных международными организациями, в связи с чем, ее рассмотрение вызывает наибольший интерес и имеет большое теоретическое и практическое значение. Главным же вопросом доктрины основного производства является разграничение компетенции судов различных

государств по возбуждению данного производства. От решения указанной

проблемы зависит применимое как процессуальное, так и материальное

право (что обосновывается в работе) к рассматриваемым правоотношениям, а значит, определение компетентного в данном вопросе суда, по сути,

детерминирует полностью применимую к должнику систему законодательства о несостоятельности и предусмотренные ею процедуры. Решение данного вопроса определяет саму возможность реализации доктрины основного производства па практике, а качество его решения детерминирует, соответственно, эффективность действия указанной концепции. В связи с изложенным, крайне актуальным па сегодняшний день видится изучение доктрины основного производства при трансграничной несостоятельности в целях решения вопроса о разграничении компетенции судов различных государств по возбуждению данного производства.

С 'точки зрения практической необходимости актуальность проблематики исследования обосновывается следующим. Во-первых, на сегодняшний день в РФ не разработано специального правового

5

регулирования трансграничной несостоятельности, и вакуум в указанной сфере порождает множество проблем в судебной практике, в связи с чем существует насущная пофебность разработки соответствующей регламентации. В-вторых, ввиду разработки модели регулирования трансграничной несостоятельности для стран-участников СНГ важным вопросом становится среди прочих и вопрос о теории, могущей быть положенной в основу данной модели. В-третьих, российским предпринимателям при работе с иностранными контрагентами, при открытии филиалов, представительств, а также при создании юридических лиц на территориях иностранных государств, в том числе государствучастников НС, для оценки правовых рисков крайне важно знать нормативно-правовое регулирование, действующее в данных государствах, а также практику применения разграничения компетенции судов различных государств по возбуждению основного производства.

Степень научной разработанности проблема! и ки исследования.

Наибольший

вклад

в

изучение

регулирования

трансграничной

несостоятельности внесли ученые Л.П. Ануфриева , Т.Н. Нешатасва""., В.Ф.

Попондопуло , В.В. Степанов1, В.Н. Ткачев3 в трудах которых освещены

вопросы, касающиеся характеристики правового регулирования данных

правоотношений в целом. Анализ унификационпых тенденций правового

регулирования трансграничной несостоятельности в Европейском союзе

Ануфриева Л

П

Международное частное право.

В 3 т. Т. 3: Трансграничные

банкротства.

Международный коммерческий арбиграж.

Международный

гражданский

процесс. М.. 2001.

 

 

 

 

Нешатаева Т. Н

Международное частое право и международный гражданский

процесс. М.. 2004. С. 578-584.

 

 

Международное

коммерческое право: Учеб. пособие /Под общ. ред. В. Ф.

Попондопуло.

М..

2004:

Попондстуло В. Ф., Паншин

Л. Правовое

регулирования

трансграничного банкротства (состояние и рекомендации по совершенствованию). Проект

 

Тасис

«Эффективность

процедур

банкротства»

(Банкроте i во

-

II)

/

[http://wvvw.aldana.ru/Iiles/fl_l 0.pdf]

 

 

 

 

 

 

' Степанов В. В. Несостоя1ельность

(банкротство)

в России. Франции. Англии.

Германии. М.. 1999.

 

 

 

 

 

 

 

 

Ткачев В. Н.

Теоретические

и

практические

проблемы

трансграничной

несостоятельности //Журнал российского права. 2007. № 4. 6

1

-)

представлен в работах В.В. Куленюва ,

А.А. • Хргиана\ Проблематика

национально-правового регулирования трансграничной несостоятельности

на примере Германии и общая характеристика подходов к регламентации

данного института, в том числе в рамках ЕС, рассматриваются в работах С.С.

Трут и и ко ва".

Некоторые аспекты правового регулирования рассматриваемых

правоотношений освещаются в новейшей периодической печати такими

авторами, как СВ . Бахип и И.Л. Леонтьева', А.В. Лети и3, А.А. Рягузов(',В.В.

Хайрюзов

и др. Рассмотрению истории формирования

и общих черт

европейской

модели

правового

регулирования

'трансграничной

 

 

 

 

о

несостоятельности в кратком виде посвящена работа А.П. Кузьминой .

В западной юриспруденции, значительно раньше столкнувшейся с

проблемами трансграничной несостоятельности, уже давно ведется активный

научный поиск решения указанных проблем. Можно отметить, что региональные особенности, формируемые потребностями правового

регулирования

данного института в рамках конкретного региона, а 'также

существующая

 

в государствах

региона нормативно-правовая база,

обусловливают

наличие различных

школ теории правового регулирования

трансграничной несостоятельности. Среди них можно выделить, прежде

всего, американскую школу, известнейшими представителями которой, Кулешов В. В. Унификационные тенденции правового регулирования несостоятельности (банкротства) в странах Европейского Союза: Дис. ... канд. юрид. наук.

М., 2002.

" Хргиан А.А. Унификация нормативных актов о трансграничной несостоятельности в

странах ЕС: Дис. ... канд. юрид. наук. М.. 2007.

 

 

'

Трутников С. С. Возбуждение

производства по делам о несостоятельности в

Федеративной Республике Германия: дис. ...канд. юрид. наук. Екатеринбург. 2003

 

Леонтьева Е. А.. Бахии С. В. Международно-правовая

унификация регулирования

трансграничной несостоятельности //Жури, междунар. частного права. 2001. № 4.

""' Летни А.Б. Трансграничная несостоятельность как объект науки МЧИ //Государство

и право. 2003. № 8.

 

 

 

6

Рягузов А.А. Трансграничная

несостоятельность -

институт

международного

частного права // Международное публичное и частное право. 2007. № 4 и др. работы.

7

Хайрюзов В.В. Некоторые проблемы правового регулирования

трансграничной

несостоятельности (банкротства) //Право и политика. 2006. № 5.

 

 

8

Кузьмина А.II. Европейская

модель трансграничной несостоятельности //

Международное публичное и частное право. 2005. № 4.

 

 

7

внесшими колоссальный вклад в исследование проблем трансграничной

несостоятельности, являются Дж. Всстбрук (J.L. Westbrook)1, Л. ЛоПаки

(Lynn LoPucki)"", Ф. Таиг (F. Tung) . Можно также назвать европейскую

школу, направления исследований в которой обусловлены принятием и

практикой применения Регламента ЕС. Виднейшими представителями этой

школы являются М. Виргос (М. Virgos), Ф. Гарсимартин (F. Garcimarlin), С.

Исааке (S. Isaacs), Г. Мосс (G. Moss)'1, П. Омар (P.J. Omar), И. Флетчер (I.F.

Fletcher)5

и др.

Между тем, многие вопросы в сфере регулирования трансграничной

несостоятельности, в том числе, касающиеся доктрины основного производства и разграничения компетенции судов государств по возбуждению данного производства, остаются малоизученными и в

российской, и зарубежной юриспруденции. Таким образом, актуальность и

неразработанность данного направления явились основанием для выбора

тематики исследования.

Объектом исследования являются правоотношения, связанные с трансграничной несостоятельностью. Предметом исследования выступает

доктрина основного производства при трансграничной несостоятельности

юридических лиц, ее реализация в нормах международного, европейского и

российского права, а также практика применения соответствующих норм.

1 См., например: Westbrook JI. Theory and Pragmatism in Global Insolvencies: Choice of Law and Choice of Forum // American Bankruptcy Law Journal. 1991 .Vol. 65 and etc.

: Tung F. Fear of Commitment an International Bankruptcy //George Washington University

Law Review. 2001. June; Tung F

Is International Bankruptcy

Possible? // Michigan Journal of

International Law. 2001. Vol. 23 and etc..

 

 

 

 

 

 

 

1 LoPucki L. M. The case

for

Cooperative

territoriality

in

international

bankruptcy //

Michigan Law Review. 2000. Vol. 98: LoPucki L. M. Cooperation In International Bankruptcy: a

Post-Universalist

Approach // Cornell Law Review. 1999. Vol. 84.

 

 

 

4 Moss G.,

Fletcher /.. Isaacs S. The

EC

Regulation

on

Insolvency

Proceedings: A

Commentary and Annotated Guide. Oxford: Oxford University Press. 2002.

 

 

" Fletcher

l.F. Insolvency

in

Private

International

Law:

National

and

International

Approaches. Oxford. 2005.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

8

Целью данной работы является решение вопроса о наиболее эффективном разграничении компетенции судов различных государств по возбуждению основного производства при реализации доктрины основного производства в нормах права. Для достижения указанной цели в научном исследовании поставлены следующие задачи:

рассмотреть • "различные подходы к пониманию термина «трансграничная несостоятельность» в 'теории и в нормах международного, европейского и российского права, сформулировать дефиницию категории «трансграничная несостоятельность», отфаничить ее от понятия несостоятельности транснациональных корпораций (ТНК);

-проанализировать доктрину основного производства в соотношении с иными теориями правового регулирования трансграничной несостоятельности, выделить ее характерные черты, дать дефиниции производств но делу о трансграничной несостоятельности, изучить проблемы и перспективы реализации данной доктрины в нормативноправовых актах;

-рассмотреть правовое регулирование разграничения компетенции судов различных государств по возбуждению основного производства в известных нормативно-правовых моделях регулирования трансграничной несостоятельности;

-рассмотреть теоретические основы разграничения компетенции судов различных государств по возбуждению основного производства и выявить характеристики наиболее эффективного критерия для такого разграничения;

-проанализировать материалы судебной практики по разграничению компетенции судов различных государств по возбуждению основного производства на примере европейской модели регулирования трансграничной несостоятельности и изучить вопрос о возможности использования «центра основных интересов должника» в качестве критерия для такого разграничения;

9

изучить нормы российского права в сфере регламентации трансграничной несостоятельности и практику их применения российскими судами для определения перспектив использования доктрины основного производства в данной сфере и решения вопроса об оптимальном разграничении компетенции судов различных государств по возбуждению основного производства;

выдвинуть предложения по совершенствованию правового регулирования трансграничной несостоятельности в РФ в части реализации доктрины основного производства и критерия разграничения компетенции судов различных государств в его возбуждении.

Методологические основы исследования. В качестве основы при проведении исследования использовался диалектический метод научного познания, а также общенаучные методы познания: анализ и синтез, методы наблюдения и сравнения, индукции и дедукции. При достижении целей использовались частные научные методы: метод определения, метод классификации, системного анализа, правового моделирования; сравнительно-правовой метод.

Теоретическая

основа

исследования.

Теоретическую

базу

исследования составляют

груды специалистов в сфере теории государства и

права, таких как С.С. Алексеев,

А.В. Малько, М.Н. Марченко, 11.И. Матузов

и др. Также в качестве

теоретической основы

диссертационной

работы

использовались труды цивилистов, в особенности специалистов в области

изучения проблем несостоятельности и банкротства, дореволюционных специалистов - В.Л. Исаченко, Д.В. Туткевича, А.Ф. Трайпипа, А.Д.

Федорова, П.П. Цитовича, Г.Ф. Шсршепевича, а также современных авторов - С.С. Авдеева, А.Б. Агеева, B.C. Белых, П. Баренбойма, Б.С. Бруско, В.В. Витряпского, А.А. Дубинчина, А.В. Вгорова, С.А. Карелиной,

В.В.Кулешова, А.Г. Лордкипапидзе, В.П. Мозолина, В.Ф. Попопдопуло,

А.А.Пахарукова, МЛ . Скураговского, Т.М. Сусловой, R.A. Суханова,

10