Арбитраж 22-23 учебный год / Арбитражная практика № 6, июнь 2013

6, 2013

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫЕ СПОРЫ

Проектная документация как объект интеллектуальной собственности. Как защитить себя от претензий правообладателя

Катерина Евгеньевна Коробкова

юрист компании «АДЕО Группа»

Когда авторский проект работника признается служебным заданием

В каких случаях автор произведения вправе требовать дополнительное вознаграждение сверх заработной платы

Какие составляющие проектной документации будут являться объектами интеллектуальной собственности

Застройщики в своей хозяйственной деятельности сталкиваются с множеством проблем: со стороны подрядчиков, органов государственной власти. Однако на современном этапе, с развитием в России института защиты интеллектуальной собственности, становятся актуальными вопросы защиты авторских и исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, которыми, в частности являются некоторые разделы проектной документации. Вопросы защиты интеллектуальной собственности в сфере строительства становятся все более актуальными. С одной стороны, зная свои права, застройщики смогут защитить себя от претензий обладателей исключительных прав. С другой стороны, правильное оформление договоров исключает возможности нарушения своих собственных прав, например, не допуская строительства аналогичных зданий, претендуя тем самым на эксклюзивность.

Для признания произведения служебным, работнику должно быть дано служебное задание на его создание

Сама по себе проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта (п. 2 ст. 48 ГрК РФ).

Проектная документация на объекты капитального строительства производственного и непроизводственного назначения состоит из 12 разделов. Ее состав определен постановлением Правительства РФ от 16.02.2008 № 87 «О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию». С точки зрения прав на интеллектуальную собственность, интерес представляют: раздел 3 «Архитектурные решения»; раздел 4 «Конструктивные и объемно-планировочные решения»; раздел 5 «Сведения об инженерном оборудовании, о сетях инженерно-технического обеспечения, перечень инженерно-технических мероприятий, содержание технологических решений».

Цитата: «Архитектурное решение – авторский замысел архитектурного объекта – его внешнего и внутреннего облика, пространственной, планировочной и функциональной организации, зафиксированный в архитектурной части документации для строительства и реализованный в построенном архитектурном объекте» (ст. 2 Федерального закона от 17.11.1995 № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»).

Проектная документация может выступать в качестве объекта интеллектуальной собственности. При этом необходимо иметь в виду, что как объект интеллектуальной собственности она может охраняться как авторским правом, так и патентным правом, в зависимости от того, в какой области (разделе) содержится такой объект права.

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11781[01.11.2014 14:03:01]

6, 2013

Если проектная документация, включая ее интеллектуальную часть, создается работником в рамках выполнения его трудовых обязанностей, то такой интеллектуальный труд можно признать служебным произведением. Проектная документация разрабатывается проектными организациями, она является результатом работы конкретных физических лиц – работников, а, следовательно, по общему правилу является служебным произведением.

Законодательное определение служебного произведения дано в п. 1. ст. 1295 ГК РФ. В соответствии с указанной нормой авторские права на произведения науки, литературы или искусства, созданные в пределах, установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору. Если произведение создано по служебному заданию работодателя и за его счет, либо в порядке выполнения служебных обязанностей, предусмотренных трудовым договором, то в соответствии с законом исключительные права на использование этого произведения переходят к работодателю. При этом личные неимущественные права не отчуждаются и остаются за авторами – физическими лицами (п. 26 постановления Пленума ВС РФ от 19.06.2006 № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах» (далее – Постановление № 15)).

Из указанного положения следует, что для того, чтобы считать созданное произведение служебным, кроме наиболее детального определения должностных обязанностей работника, необходимо также иметь служебное задание на каждое конкретное произведение, что исключит дальнейшие споры. Факт создания работником служебного произведения должен сопровождаться документами, позволяющими впоследствии определить и идентифицировать полученный в ходе выполнения работником трудовой функции творческий результат (постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2011 по делу № А707791/2011).

Наличие исключительного права на использование служебного произведения у работодателя поставлено в зависимость от наличия у него трудовых отношений с автором произведения, созданного в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2011 по делу № А60-33511/2010).

Вопрос о том, является ли конкретное произведение служебным, будет решаться исходя из положений законодательства, действовавшего на момент создания такого произведения.

В отличие от ст.14 Закона РФ от 09.07.1993 № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах», действовавшего до 01.01.2008, относившей к служебным произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, в ст. 1295 ГК РФ под служебным произведением понимается произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей.

Для определения того, является ли созданное работником после 31.12.2007 по конкретному заданию работодателя произведение служебным, необходимо исследовать вопрос о том, входило ли это задание в пределы трудовых обязанностей работника. Если такое задание работодателя в его трудовые обязанности не входило, то созданное произведение не может рассматриваться как служебное. В этом случае исключительное право на него будет принадлежать работнику. А его использование работодателем возможно лишь на основании отдельного соглашения с работником и при условии выплаты ему вознаграждения (п. 39.1 постановления Пленума ВС РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – Постановление № 5/29).

Таким образом, для минимизации риска непризнания произведения служебным, работодателю необходимо в трудовых договорах с работником конкретно прописывать его обязанности, составлять должностные инструкции и прочие документы, определяющие пределы трудовой функции работника.

Исключительное право на произведение может перейти к работнику, если работодатель не использовал его в течение трех лет

Исключительное право на служебное произведение будет принадлежать работодателю в том случае, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11781[01.11.2014 14:03:01]

6, 2013

иное (п. 2. ст. 1295 ГК РФ).

Из смысла указанной нормы следует, что соглашением между работником и работодателем может быть установлено, что исключительное право сохраняется за работником с предоставлением работодателю ограниченного права использования произведения либо без такого предоставления в принципе.

Вместе с тем работодатель в течение 3-х лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение будет принадлежать автору. То есть, исключительное право на произведение может по истечении 3-годичного срока перейти к работнику в случае неиспользования такого произведения работодателем.

При этом, если исключительное право на служебное произведение изначально принадлежит работнику (автору) по договору с работодателем или на основании абз. 2 п. 2 ст. 1295 ГК РФ, работодатель имеет право использовать такое произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в пределах, вытекающих из задания. Кроме того, работодатель также имеет право обнародовать такое произведение, если иное не определено договором между ним и работником. Работник при этом вправе по своему усмотрению использовать служебное произведение способами, не обусловленными целью служебного задания, а также способами, хотя и обусловленными целью задания, но за пределами этого задания (п. 39.3 Постановления № 5/29).

При подобном определении правового статуса служебного произведения могут возникнуть вопросы, которые напрямую не урегулированы ГК РФ:

о вознаграждении работника в случае, если исключительное право в порядке абз. 2 п. 2 ст. 1295 ГК РФ переходит к работнику;

об определении порядка и пределов использования произведения работодателем после перехода к работнику исключительных прав в порядке абз. 2 п. 2. ст. 1295 ГК РФ;

о моменте, с которого надлежит исчислять истечение 3-годичного срока неиспользования работодателем служебного произведения.

В целях исключения любых спорных ситуаций при создании служебного произведения, необходимо разработать его максимально детально. А для того, чтобы не вызывал споров момент, с которого необходимо исчислять 3-годичный срок, передача работником работодателю произведения должна удостоверяться актом приема-передачи.

Автор произведения вправе требовать выплаты вознаграждения сверх зарплаты

При определении размера вознаграждения необходимо учитывать, что несмотря на то, что его размер носит договорной характер, в настоящее время законодатель установил некоторые минимальные размеры вознаграждений для ряда произведений.

Так, например, Правительством РФ установлены положения о минимальных ставках авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений; за воспроизведение произведений путем звукозаписи, за сдачу экземпляров звукозаписей и аудиовизуальных произведений (видеофильмов) в прокат; за воспроизведение произведений изобразительного искусства и тиражирование в промышленности произведений декоративно-прикладного искусства (постановление от 21.03.1994 № 218 «О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства»).

В отношении разработки проектной документации никаких актов об установлении минимального вознаграждения не разработано. При этом необходимо иметь в виду, что требовать выплаты вознаграждения автор имеет право только в том случае, если созданное произведение является объектом авторского права (постановление ФАС Московского округа от

19.01.2010 № А41-11030/09).

Вместе с этим актуальным является вопрос – возможно ли включение вознаграждения за передаваемые права на служебное произведение в составе заработной платы работника. Поскольку служебное произведение создается в рамках исполнения работником трудовой функции, в соответствии с положениями ст. 129 Трудового кодекса РФ (заработная плата

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11781[01.11.2014 14:03:01]

6, 2013

(оплата труда работника) есть вознаграждение за труд), включение вознаграждения в состав

заработной платы работника представляется обоснованным.

Однако Пленум Верховного суда РФ указал, что размер и порядок выплаты авторского вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения устанавливаются договором автора с работодателем. Такой договор носит гражданско-правовой характер, и на него распространяются общие правила о порядке заключения договоров (п. 26 Постановления № 15). Исходя из этого разъяснения, отношения работника и работодателя в рамках передачи прав на служебное произведение, и в том числе по выплате вознаграждения, должны регулироваться гражданско-правовым договором.

Естественно, в том случае, когда между работником и работодателем заключено соглашение, вопрос о выплате вознаграждения решается в рамках указанного соглашения. А если между сторонами никаких дополнительных документов по поводу создания служебного произведения не заключалось, возникает ли у работника право требовать выплаты вознаграждения сверх причитающейся заработной платы?

Исходя из буквального толкования норм ГК РФ, очевидно, что возникает, поскольку из положений ст. 1295 ГК РФ следует, что у работника появляется право на вознаграждение, понимаемое как дополнительная выплата к заработной плате. Подобное трактование вознаграждения как дополнительного согласуется с имеющейся судебной практикой

(определения ВС РФ от 30.01.2003 № 35-В03пр-1, от 15.06.2010 по делу № А41-11030/09;

постановление ФАС Уральского округа от 13.03.2012 по делу № А50-9284/2011).

Также данный вывод следует из п. 3.1 приказа Москомархитектуры от 26.03.2003 № 64 «О введении в действие Рекомендаций по применению авторского законодательства при заключении договоров подряда на выполнение проектных работ».

Использовать архитектурный проект вторично можно только с согласия автора

При анализе авторских прав на архитектурный проект необходимо учитывать особые права автора на созданное им произведение. Ведь в отношении архитектурного проекта правообладатель и автор, как правило, не совпадают в одном лице.

Права автора на произведение архитектуры урегулированы ст. 1294 ГК РФ, которой установлено, что автор произведения архитектуры, градостроительства или садово-паркового искусства имеет исключительное право использовать свое произведение в соответствии с п.п. 2 и 3 ст. 1270 ГК РФ, в том числе путем разработки документации для строительства и путем реализации архитектурного, градостроительного или садово-паркового проекта.

Особо следует подчеркнуть, что использование архитектурного, градостроительного или садово-паркового проекта для реализации допускается только однократно, если иное не установлено договором, в соответствии с которым создан проект. Поэтому проект и выполненная на его основе документация для строительства могут быть использованы повторно только с согласия автора проекта.

Означает ли это, что в случае, если произведение создано автором в рамках осуществления трудовой функции и в силу общего правила, исключительное право принадлежит работодателю, то в силу ст. 1294 ГК РФ использование архитектурного проекта допускается только однократно? И нужно ли для повторного его использования согласие автора?

Цитата: «Гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное…» (п. 1 ст. 1229 ГК РФ).

Ограничения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, в том числе в случае, когда использование результатов интеллектуальной деятельности допускается без согласия правообладателей, но с сохранением за ними права на вознаграждение, устанавливаются ГК РФ (п. 5 ст. 1229 ГК РФ).

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11781[01.11.2014 14:03:01]

6, 2013

Не допускается без согласия автора внесение в его произведение изменений, сокращений и

дополнений, снабжение произведения при его использовании иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями или какими бы то ни было пояснениями (право на неприкосновенность произведения) (ст. 1266 ГК РФ).

При этом право на неприкосновенность произведения является личным неимущественным правом и, следовательно, является правом неотчуждаемым.

Но наряду с указанным правом, существует также право на переработку, которое является имущественным и, следовательно, отчуждаемым.

Статьей 1266 ГК РФ предусмотрено, наряду с личным неимущественным правом на неприкосновенность произведения, право на переработку произведения, являющуюся одним из способов использования произведения, одним из правомочий, входящих в исключительное право (подп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК РФ) (п. 31 Постановления № 5/29).

Право на неприкосновенность произведения (абз. 1 п. 1 ст. 1266 ГК РФ) касается таких изменений произведения, которые не связаны с созданием нового произведения на основе имеющегося. Такое изменение называется переработкой. Соответствующие изменения допускаются с согласия автора (или иного лица в случае, предусмотренном абз. 2 п. 1 ст. 1266 ГК РФ), которое должно быть определенно выражено. При отсутствии доказательств того, что согласие было определенно выражено, оно не считается полученным. Переработка произведения предполагает создание нового (производного) произведения на основе уже существующего. При этом право на переработку произведения, как один из способов использования результата интеллектуальной деятельности, может быть передано в числе иных правомочий в рамках передачи исключительного права по договору об отчуждении исключительного права в полном объеме (ст. 1234 ГК РФ), либо предоставлено по лицензионному договору (ст. 1235 ГК РФ), а также может перейти по установленным в законе основаниям без заключения договора с правообладателем (ст. 1241 ГК РФ).

Из совокупного анализа приведенных норм можно сделать следующие выводы:

Во-первых, исключительное право может принадлежать нескольким лицам (законом не ограничены такие случаи, по-этому можно предположить, что принадлежность исключительного права нескольким лицам не ограничена только соавторством).

Во-вторых, исключительное право может быть ограничено в случаях, предусмотренных законом.

Несмотря на то, что по общему правилу обладателем исключительных прав на служебное произведение является работодатель, автору архитектурного проекта принадлежит исключительное право его реализации, а использование проекта возможно только однократно. Иное возможно только с согласия автора (ст. 1294 ГК РФ).

Использование произведений, если иное не установлено законом, допускается только на основании авторского договора, предметом которого являются конкретные права на использование, передаваемые по такому договору (п. 39 Постановления № 15).

При этом необходимо иметь в виду следующее:

все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются непереданными;

предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем;

права, переданные по авторскому договору, могут передаваться другим лицам лишь в случае, если это прямо предусмотрено в договоре.

Таким образом, право работодателя на служебное произведение – архитектурный проект ограничено правом автора на осуществление авторского контроля и участие в реализации архитектурного проекта.

При неоднократной реализации в отсутствие согласия автора, подобное использование проекта будет являться нарушением прав автора. В этом случае в обязательном порядке необходимо получить согласие автора на неоднократную реализацию проекта, внесение в него изменений. Важно также получить отказ от участия в реализации проекта и осуществления авторского контроля.

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11781[01.11.2014 14:03:01]

6, 2013

Так, в решении по одному из дел суд указал, что использование архитектурного проекта для

реализации допускается только однократно, если иное не установлено договором, в соответствии с которым создан архитектурный проект. При этом архитектурный проект, а также выполненная на его основе документация для строительства могут быть использованы повторно исключительно с согласия автора архитектурного проекта и с выплатой автору или его наследникам авторского вознаграждения (постановление ФАС Уральского округа от

11.07.2008 по делу № А07-8108/2006; определением ВАС РФ от 17.10.2008 № 12879/08 в

передаче дела в Президиум ВАС РФ отказано).

Таким образом, даже создание объекта авторского права в рамках выполнения служебного задания не исключает необходимости детального оформления документов и служебного задания в частности, с определением целей и пределов использования произведения, а также урегулирования вопросов оплаты созданного служебного произведения.

Ответчик не несет ответственности за незаконное использование типового проекта

Положения об ответственности за нарушение прав обладателей исключительных прав, предусмотренные ГК РФ разнообразны – от мер по принудительной ликвидации юридического лица-нарушителя (ст. 1253 ГК РФ) до выплаты денежной компенсации в пределах, установленных законодательством.

Защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется, в частности, путем предъявления требования:

о признании;

о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

о возмещении убытков;

об изъятии материального носителя; о публикации решения суда о допущенном нарушении (п. 1 ст. 1251 ГК РФ).

Вместе с тем применение данной гражданско-правовой ответственности не исключает возможности применения мер административно-правовой или уголовной ответственности за эти нарушения (п. 15 Постановления № 5/29) (см. табл.).

НАЛОГОВЫЕ СПОРЫ

Сумма оплаченных налогов оказалась больше необходимой. Как вернуть излишне уплаченное

Владимир Олегович Гаврилов

частнопрактикующий юрист

Как исчисляется срок исковой давности по требованиям о возврате излишне уплаченного налога

Когда налоговый орган должен вернуть излишне уплаченный НДС

Куда обращаться с требованием о возврате излишне уплаченных страховых взносов

На практике часто бывает так, что налогоплательщик переплачивает сумму того или иного налога. Такая ситуация может возникнуть вследствие разных обстоятельств. В ряде случаев это может произойти из-за ошибочных действий самого налогоплательщика. Случается, что последним не верно проводятся расчеты, или же один и тот же налог уплачивается дважды. Иногда налогоплательщик просто не знает об изменениях в действующем законодательстве и не пользуется предоставленной ему законом льготой, производя переплату суммы налога. Излишнее взыскание может также произойти по вине налогового органа. В любом случае,

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11781[01.11.2014 14:03:01]

6, 2013

такую излишне уплаченную сумму можно вернуть или зачесть в счет других налоговых

обязательств. Рассмотрим, как нужно действовать, чтобы вернуть излишне уплаченные налоги или чтобы налоговый орган признал свою ошибку и принял эти отчисления к зачету по текущим или будущим платежам либо погасил образовавшуюся за их счет недоимку.

Налогоплательщик должен узнать об излишне уплаченной сумме налога в момент предоставления бухгалтерской отчетности

Налогоплательщик самостоятельно исчисляет сумму налога, подлежащую уплате за налоговый период, исходя из налоговой базы, налоговой ставки и налоговых льгот, если иное не предусмотрено НК РФ (п. 1 ст. 52 НК РФ).

Налогоплательщики-организации исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных регистров бухгалтерского учета и (или) на основе иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением (п. 1 ст. 54 НК РФ). Заявление о зачете или о возврате суммы излишне уплаченного налога может быть подано в течение 3 лет со дня уплаты указанной суммы, если иное не предусмотрено НК РФ (п. 7 ст. 78 НК РФ). При этом заявление о возврате суммы излишне взысканного налога может быть подано налогоплательщиком в налоговый орган в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога, или со дня вступления в силу решения суда (п. 3 ст. 79 НК РФ).

Исковое заявление может быть подано в суд в течение 3 лет, начиная со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о факте излишнего взыскания налога.

Порядок исчисления налога на прибыль предусматривает самостоятельное определение налогоплательщиками суммы налога по итогам налогового периода (ст. 286 НК РФ). Организации, за исключением бюджетных, казенных учреждений и общественных организаций (объединений) и их структурных подразделений, обязаны представлять квартальную бухгалтерскую отчетность в течение 30 дней по окончании квартала, а годовую – в течение 90 дней по окончании года, если иное не предусмотрено законодательством РФ (п. 2 ст. 15 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»).

Поэтому суды приходят к выводу о том, что налогоплательщик знал или должен был знать об излишне уплаченных суммах налога на прибыль с момента представления в инспекцию бухгалтерской отчетности за отчетный год. Отсюда довод налогоплательщика о том, что до проведения сверки расчетов с бюджетом он не мог знать о факте переплаты, судами отклоняется. Факт переплаты суммы по налогу на прибыль может подтверждаться, в частности, платежным поручением, представленной налогоплательщиком декларацией по налогу на прибыль, в которой отражена сумма налога, зачисляемого в федеральный бюджет.

Дата обращения заявителя в налоговый орган с заявлением о возврате на расчетный счет суммы излишне уплаченного налога на прибыль в установленный 3-летний срок на момент подачи заявления учитывается судом при обоснованности доводов о возврате сумм излишне уплаченного налога за отчетные периоды. Ошибочно считать датой начала исчисления срока для возврата излишне уплаченной суммы налога момент окончания срока уплаты по декларации по налогу на прибыль за 6 месяцев отчетного года.

В случае частичного удовлетворения требований заявителя относительно возврата сумм излишне уплаченного налога на прибыль организаций судом взыскиваются с заинтересованного лица судебные расходы в виде уплаченной заявителем государственной пошлины.

Датой завершения начисления процентов является дата, предшествующая дате возврата налога

В налоговый орган заявитель представляет первичную декларацию по налогу на прибыль организаций, в соответствии с которой были уплачены определенные суммы налога в федеральный бюджет. При обнаружении налогоплательщиком в поданной налоговой декларации факта неотражения или неполноты отражения сведений, а также ошибок, приводящих к занижению суммы налога, подлежащей уплате, налогоплательщик обязан внести

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11781[01.11.2014 14:03:01]

6, 2013

необходимые изменения в налоговую декларацию и представить в налоговый орган

уточненную налоговую декларацию (ст. 81 НК РФ). Вместе с налоговой декларацией заявитель может представить в налоговый орган заявление о возврате излишне уплаченного налога.

При этом Налоговый кодекс РФ обязывает налоговый орган начислить и уплатить заявителю из бюджета проценты за нарушение сроков возврата налога на прибыль организаций (ст.ст. 78, 88, 101).

Решение о возврате суммы излишне уплаченного налога принимается налоговым органом в течение 10 дней со дня получения заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне уплаченного налога или со дня подписания налоговым органом и этим налогоплательщиком акта совместной сверки уплаченных им налогов, если такая совместная сверка проводилась. До истечения срока, установленного абз. 1 п. 8 ст. 79 НК РФ, поручение на возврат суммы излишне уплаченного налога, оформленное на основании решения налогового органа о возврате этой суммы налога, подлежит направлению налоговым органом в территориальный орган Федерального казначейства для осуществления возврата налогоплательщику в соответствии с бюджетным законодательством РФ.

Срок на возврат (зачет) суммы излишне уплаченного налога (авансового платежа), установленный п. 9 ст. 78 НК РФ, начинает исчисляться со дня подачи заявления о возврате (зачете). При этом он исчисляется не ранее чем с момента завершения камеральной налоговой проверки по соответствующему налоговому (отчетному) периоду либо с момента, когда такая проверка должна была быть завершена по правилам ст. 88 НК РФ (п. 11 информационного письма ВАС РФ от 22.12.2005 № 98).

Проценты на сумму несвоевременно возвращенного налога должны быть исчислены со дня, следующего за днем, в котором истек месячный срок на возврат налога на основании заявления, исчисляемый со дня, когда проверка должна была быть завершена по правилам ст. 88 НК РФ. Правомерность такого расчета подтверждается и судебной практикой (постановления ФАС Московского округа от 22.12.2009 № КА-А40/1856-10, от 18.01.2010

№ КА-А41/14965-09, от 31.03.2011 № КА-А40/1856-10).

Вслучае если возврат суммы излишне уплаченного налога осуществляется с нарушением срока, то налоговым органом на сумму излишне уплаченного налога, которая не возвращена в установленный срок, начисляются проценты, подлежащие уплате налогоплательщику, за каждый календарный день нарушения срока возврата (п. 10 ст. 78 НК РФ). Процентная ставка принимается равной ставке рефинансирования Банка России, действовавшей в дни нарушения срока возврата. Поэтому в случае судебного спора заявитель должен предоставить в суд расчет процентов, отражающий: период просрочки, количество дней, процентную ставку, сумму процентов. Данные проценты являются компенсацией потерь налогоплательщика за несвоевременный возврат из бюджета причитающихся ему денежных средств.

Еще одним важным вопросом является возмещение судебных расходов. Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны по делу (ст. 110 АПК РФ, п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2007 № 117). Возврат государственной пошлины из бюджета, в который производилась его уплата, в случае, если решение суда принято полностью или частично не в пользу государственного органа, органа местного самоуправления или должностного лица, ст. 333.40 НК РФ, устанавливающей основания и порядок возврата государственной пошлины, не предусмотрен. При этом норма об освобождении государственных органов, органов местного самоуправления, выступающих по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов или ответчиков, от уплаты государственной пошлины, на распределение судебных расходов не распространяется.

Поэтому взыскание с ответчика уплаченной заявителем в бюджет государственной пошлины возлагает на него обязанность не по уплате государственной пошлины в бюджет, а по компенсации заявителю денежных сумм, равных понесенным заявителем судебным расходам. Тогда применению подлежит общий порядок распределения судебных расходов, и уплаченная заявителем государственная пошлина подлежит взысканию в его пользу непосредственно с государственного органа (органа местного самоуправления) как стороны по делу (ч. 1 ст. 110 АПК РФ).

Возврат налога не зависит от подачи налогоплательщиком соответствующего заявления

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11781[01.11.2014 14:03:01]

6, 2013

В случае если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму

налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налого-обложения в соответствии с подп. 1–3 п. 1 ст. 146 НК РФ, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику согласно положениям ст. 176 НК РФ.

Требования налогоплательщика о взыскании процентов за несвоевременный возврат налога на добавленную стоимость должны быть мотивированы тем, что налоговый орган нарушил порядок и сроки возмещения налога на добавленную стоимость, установленные ст. 176 НК РФ. Расчет процентов производится заявителем за период просрочки возврата налога на добавленную стоимость, начиная с 12 дня после завершения камеральной налоговой проверки налоговой декларации по дату фактического возврата указанного налога.

Возражения ответчика на отсутствие у налогового органа обязанности по возврату налога на добавленную стоимость до получения заявления, в котором было выражено волеизъявление на возврат с указанием расчетного счета, куда необходимо перечислить денежные средства судом, не принимаются.

Стоит иметь в виду, что камеральная проверка обоснованности суммы налога на добавленную стоимость, заявленной налогоплательщиком к возмещению в налоговой декларации, осуществляется налоговым органом в течение 3 месяцев со дня представления такой декларации (п. 1 и 2 ст. 176 НК РФ). Если при этом не были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, то по окончании проверки в течение 7 дней налоговый орган обязан принять решение о возмещении соответствующих сумм. При этом проценты начисляются на сумму, подлежащую возврату налогоплательщику, с учетом даты, когда она должна была быть возвращена в силу закона, если бы налоговый орган принял надлежащее решение своевременно (ст. 176 НК РФ). Возмещение суммы налога на добавленную стоимость осуществляется налоговым органом в форме зачета либо возврата в зависимости от наличия либо отсутствия у налогоплательщика недоимки по налогу, иным федеральным налогам, задолженности по соответствующим пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию (п.п. 4, 6 ст. 176 НК РФ). При этом решение о зачете либо возврате суммы налога на добавленную стоимость принимается налоговым органом одновременно с вынесением решения о возмещении суммы налога. При нарушении сроков возврата суммы налога, считая с 12-го дня после завершения камеральной налоговой проверки, по итогам которой было вынесено решение о возмещении (полном или частичном) суммы налога, начисляются проценты исходя из ставки рефинансирования Банка России. При этом возврат налога существляется независимо от подачи налогоплательщиком заявления о возврате. Заявление налогоплательщика только свидетельствует о том, что ему необходимо получить возврат суммы налога на конкретный банковский счет, так как при отсутствии такого заявления налоговый орган, приняв решение о возврате налога на добавленную стоимость, вправе осуществить возврат на любой известный ему расчетный счет.

Таким образом, обязанность возвратить подлежащую возмещению сумму налога у инспекции возникает до получения заявления о ее возврате. Такая позиция отражена и в арбитражной практике (постановления Президиума ВАС РФ от 17.03.2011 по делу № А50-36971/2009, от 21.02.2012 по делу № А40-137158/10). Период просрочки возврата налога и размер процентов определяются с учетом изменений ставки рефинансирования Банка России и в соответствии с положениями, предусмотренными п. 10 ст. 176 НК РФ.

Суммы излишне уплаченных страховых взносов можно получить только через ПФР

Расчетом суммы переплаты излишне уплаченных страховых взносов, подлежащей возврату, и принятием решения о возврате занимаются органы Пенсионного фонда России, а исполнение таких решений возложено на налоговые органы.

В подтверждение факта излишней уплаты страховых взносов заявителю нужно предоставить в суд протокол к ведомости уплаты страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, платежные поручения на уплату взносов за спорный период. Зачет или возврат суммы излишне уплаченных страховых взносов производится органом контроля за уплатой страховых взносов по месту учета плательщика страховых взносов, без начисления процентов на эту сумму (п. 6 ст. 26 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ). Сумма излишне уплаченных страховых взносов подлежит возврату по письменному заявлению плательщика страховых взносов в течение одного месяца со дня получения такого заявления органом контроля за уплатой страховых взносов. Такое заявление нужно подавать в территориальные органы Пенсионного

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11781[01.11.2014 14:03:01]

6, 2013

фонда России.

ПФР в установленном порядке должен принять соответствующее решение по заявлению плательщика с учетом информации, имеющейся в ведомости уплаты страховых взносов на обязательное пенсионное страхование и декларации по страховым взносам. В случае, когда возврат суммы излишне уплаченных страховых взносов осуществляется с нарушением месячного срока, на сумму излишне уплаченных страховых взносов, которая не возвращена в установленный срок, начисляются проценты, подлежащие уплате плательщику страховых взносов, за каждый календарный день нарушения срока возврата по день фактического их возврата. Процентная ставка принимается равной одной трехсотой ставки рефинансирования Банка России, действовавшей в дни нарушения срока возврата. ФНС России совместно с Пенсионным фондом разработали порядок возврата переплаты по взносам на пенсионное страхование (письмо ФНС России и ПФР от 11.08.2010 № ЯК-17-8/58/АД-30-24/8509@ «О порядке возврата переплаты по взносам на пенсионное страхование»). Порядком предусмотрено, что возврат излишне уплаченных (взысканных) страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, пеней и штрафов, зачисляемых в бюджет ПФР на коды бюджетной классификации, главным администратором которых является ФНС России, осуществляется по решению территориальных органов ПФР. Поэтому налоговый орган не принимает решения о возврате указанных взносов, а лишь оформляет заявку на возврат суммы страховых взносов и направляет ее в установленном порядке в орган Федерального казначейства по месту обслуживания для осуществления возврата страхователю.

Таким образом, полномочия по расчету суммы переплаты, подлежащей возврату, и принятию решения о возврате предоставлены органам Пенсионного фонда России, в то время как исполнение таких решений возложено на главного администратора доходов бюджета ПФР, а именно на конкретные налоговые органы.

Требовать проценты за нарушение сроков возврата страховых взносов нужно с ФНС России

Если сумма излишне уплаченных страховых взносов была возвращена с нарушением месячного срока, то Федеральная налоговая служба обязана начислить и уплатить проценты за несвоевременный возврат излишне уплаченных страховых взносов на обязательное пенсионное страхование. При этом необходимость подачи заявления об уплате процентов законодательно не установлена (ч. 17 ст. 26 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ).

Налоговый орган должен оформить заявку и направить ее в орган Федерального казначейства по месту обслуживания для осуществления возврата страхователю в течение 5 рабочих дней после получения решения территориального органа Пенсионного фонда России о возврате суммы страховых взносов (письмо ФНС России № ЯК-17-8/58, ПФР № АД-30- 24/8509@ от 11.08.2010). В соответствии с законодательством администратор доходов бюджета принимает решение о возврате излишне уплаченных (взысканных) платежей в бюджет, пеней и штрафов, а также процентов за несвоевременное осуществление такого возврата и процентов, начисленных на излишне взысканные суммы, и представляет поручение в орган Федерального казначейства для осуществления возврата (ст.160.1 Бюджетного кодекса РФ). Главным администратором доходов бюджета Пенсионного фонда России от уплаты страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за расчетные периоды 2002–2009 годы является ФНС России (Федеральный закон от 30.11.2009 № 307-ФЗ «О бюджете Пенсионного фонда Российской Федерации на 2010 год и на плановый период 2011 и 2012 годов», приказ Минфина России от 30.12.2009 № 150н «Об утверждении Указаний о порядке применения бюджетной классификации Российской Федерации»).

Отсюда следует, что суммы процентов, в отличие от сумм излишне уплаченных страховых взносов, Пенсионный фонд России уплачивать не должен. В этом случае за несвоевременный возврат излишне уплаченных страховых взносов на обязательное пенсионное страхование проценты взыскиваются с Федеральной налоговой службы.

ЛИЧНЫЙ ОПЫТ

Реализация товара по договору комиссии. Как доказать реальную хозяйственную

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11781[01.11.2014 14:03:01]