РАСТОРЖЕНИЕ НАРУШЕННОГО ДОГОВОРА

Карапетов Артем Георгиевич

д.ю.н., директор Юридического института «М-Логос», профессор Высшей школы экономики, главный редактор журнала «Вестник экономического правосудия»

Расторжение нарушенного договора - Процедура

Общее правило – судебная процедура расторжения (ст.450 ГК)

Односторонний отказ как исключение – при наличии соответствующего указания в законе или договоре

Много исключений во Второй части ГК:

- когда закон говорит о праве на односторонний отказ (ст.523 ГК)

-когда закон говорит об отказе от договора, исполнения, принятия исполнения и т.п. без прилагательного «односторонний»: ст.475, 715, 716, 723 и др. (см.: ППВАС №9382/11, 5761/12, ФАС МО №КГ- А40/6193-07, ФАС МО №КГ-А40/1341-09 и др.)

-когда закон (напр., ст.487 ГК) дает стороне право требовать возврата уплаченной предоплаты (Определение КЭС ВС РФ от 30.05.2017 N 307-ЭС17-1144)

2

Расторжение нарушенного договора - Процедура

Исключения из правила о судебной процедуре в первой части ГК

-п.2 ст.405 ГК – право на отказ от принятия исполнения в случае если в результате просрочки кредитор теряет интерес

-п. 2 ст.328 ГК – право на отказ от исполнения своего встречного обязательства если должник не осуществляет свое обусловленное исполнение

Здесь не упоминается «односторонний характер» отказа, но для фиксации внесудебного характера расторжения достаточно просто слова «отказ».

ВАС РФ неоднократно признавал, что эти нормы дают право на односторонний отказ (ППВАС №2430/02 и 6746/01, а также п.8 Постановления Пленума ВАС №5). Впоследствии это было подтверждено ППВАС №14344/10, а также прямо в ППВАС №9223/13. То же написано прямо в п.1 Постановления Пленума ВАС «О последствиях расторжения договора» №35 . Недавно это признал и ВС РФ (см. п.9 Постановления Пленума ВС РФ №7 от 24 марта 2016 года).

ИТОГ: некоторая неясность при определении того, где действует общее правило, а где исключение?

3

Расторжение нарушенного договора - Процедура

Отсюда рекомендация – включать в договор раздел о порядке расторжения и выбирать модель расторжения с учетом плюсов и минусов каждой

-Если решено оговорить право на внесудебное расторжение, надо писать – «право на односторонний (внесудебный) отказ от договора». Не следует указывать в договоре на «право на одностороннее расторжение»: раньше ВАС считал, что такая оговорка не дает права на отказ (ППВАС №6759/98), правда недавно передумал (ППВАС №13057/09). Но лучше все рано не рисковать.

-Если в договоре написано о «праве требовать расторжения договора» (без указания на суд), судебная процедура будет считаться подразумеваемой (ППВАС №9615/11). Но лучше прямо писать, что расторжение только по суду, а отказ не допустим

-Договором можно оговорить право на односторонний отказ даже там, где закон требует судебной процедуры расторжения (см. п.7 Информационного письма ВАС №66 и ППВАС №5782/08 – по аренде). Но надо помнить про ограничения из п.2 ст.310 ГК (свободно согласовывать право на отказ можно только в b2b договорах и b2c в пользу некоммерсантов)

-Можно подумать над использованием варианта автоматического расторжения договора при нарушении. Суды раньше не понимали, что это. Так, напр., ВАС однажды переквалифицировал в оговорку об одностороннем отказе – см. п.16 Инф. письма №75. Примерно в то же время в другом деле он признал эту конструкцию (см.: ППВАС №10254/01). Окончательно он ее легализовал в ППВАС 7454/12

4

Расторжение нарушенного договора - Процедура

Техника судебного расторжения:

В начале направить предложение добровольного расторжения по ст.452 ГК и только потом идти в суд с иском о расторжении

Техника отказа:

1.Направить заявление об отказе с указанием мотивов отказа. Если направлено заявление о возврате предоплаты, его можно рассматривать как аналог заявления об отказе (Определение КЭС ВС РФ от 24.08.2017 N 302-ЭС17-945), но лучше направлять именно заявление об отказе.

2.Получить допустимые в суде доказательства доставки этого заявления, т.к. договор считается расторгнутым с момента получения заявления (см. ст.165.1 ГК РФ + ст.450.1 ГК РФ).

4.При невручении письма по обстоятельствам, зависящим от адресата (напр., при истечении срока хранения), договор считается расторгнутым (п.67 Постановления Пленума ВС РФ №25 от 23 июня 2015)

5.Будет договор считаться расторгнутым и тогда, когда письмо пришло по адресу регистрации нарушителя или тому адресу, который тот указал в качестве контактного, но вернулось из-за его отсутствия по указанному адресу (п.3 ст.54 ГК, п.63 Постановления Пленума ВС №25 от 23 июня 2015)

5

Расторжение нарушенного договора - Процедура

Односторонний отказ от договора – суть односторонняя сделка (см. п.50 и 66 Постановления Пленума ВС РФ №25 от 23 июня 2015г.).

Соответственно:

-он может быть поставлен под отлагательное условие по ст.157 ГК (напр., в заявлении об отказе от договора указано, что договор будет считаться расторгнутым, если должник не исполнит об-во до такого-то числа); правда, нужно помнить, что некоторые ученые ставят под сомнение возможность ставить под условие односторонние сделки

-отказ от договора может быть оспорен по правилам о недействительности сделок (напр., крупная сделка, п.1 ст.174 ГК и т.п.), а также является ничтожным, если нарушения не было или оно было несущественно (ППВАС №17481/12, 9382/11, 3378/12, п.12 Постановления Пленума ВС №54 от 22.11.16 и др.)

-если договор был нотариально удостоверен, то не вполне ясно, должна ли сделка отказа от такого договора также нотариально удостоверяться (это прямо в ГК не написано, но косвенно может быть выведено по аналогии из п.1 ст.452 ГК, согласно которому соглашение о расторжении нотариально удостоверенного договора должно быть также нотариально удостоверено). Вопрос спорный.

6

Расторжение нарушенного договора – Процедура

При наличии права на отказ от договора подавать иск в суд о расторжении не нужно.

Но иногда при желании получить некую определенность своего положения кредиторы идут в суды с иском о расторжении.

Чаще всего суды признают такую возможность (ФАС УО допускает – см. Обзор практики ФАС УО от 30.03.2007).

Но есть примеры, когда суд отказывает в иске, считая что сам факт подачи иска уже свидетельствует об отказе, а следовательно предмета спора нет (см. 9929/04, а также ФАС МО №КГ-А40/589-08).

Вывод: лучше прямо прописывать в договоре возможность кредитора выбирать модель расторжения

7

Расторжение нарушенного договора - Процедура

Условия о расторжении договора надо прописывать крайне внимательно и однозначно. Иначе могут быть сюрпризы.

Классический пример – ППВАС №8498/13

Здесь стороны договорились о том, что если покупатель не оплатит полученные акции, договор может быть расторгнут. ВАС РФ посчитал, что такое условие означает, что стороны исключили возможность взыскания долга и ограничили права продавца только возможностью расторжения. Решение неправильное, но оно свидетельствует о важности внимательного отношения к формулировкам договора.

После данного постановления сторонам необходимо специально оговаривать, что указание на право расторжения не исключает право кредитора вместо этого требовать исполнения обязательства

8

Основания для расторжения – существенность нарушения

Право на судебное расторжение – при существенном нарушении (ст.450 ГК)

Означает ли это, что отказ от договора (если он возможен в силу закона или договора) тоже возможен только при существенном нарушении? На мой взгляд, это очевидно. Но в практике вопрос не вполне ясен. Есть примеры применения существенности к отказу (ППВАС №402/09), но есть и обратные примеры (п.16 Постановления Пленумов ВАС и ВС РФ №5/29)

Но во всем мире односторонний отказ невозможен при несущественном нарушении! Поэтому важно про существенность нарушения указывать в договоре!!!!!

Существенность нарушения – оценочная категория. Суды оценивают все факторы. Подробный перечень факторов, которые могут оцениваться судом см. Карапетов А.Г. Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве. М., 2007 (есть в «Консультанте Плюс»). Иногда ВАС некоторые релевантные факторы перечисляет (ППВАС №12363/10)

9

Основания для расторжения – существенность нарушения

Среди этих релевантных факторов:

-значительность нарушения (например, длительность просрочки)

-убытки, причиняемые кредитору

-утрата интереса в сохранении договора

-утрата доверия

-убытки нарушителя от расторжения договора и другие.

Все это очень неопределенно! Отсюда – риски для кредитора из-за возможности оспаривания отказа нарушителем по несущественности! Это оборотная сторона одностороннего отказа

Поэтому важно расшифровывать существенность нарушения в договоре. Такая опция признается в судебной практике (п.15 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017)

Стороны должны указать незакрытый список тех нарушения, которые они признают или презюмируют существенными (например, просрочка более _ дней и т.п.). Вплоть до права установить возможность отказа при малейшем нарушении (но нужно четко прописывать в договоре и здесь возникает вопрос в отношении последствий отказа).

10