Патерналистский судебный Ex post контроль в России

Проблема а) решена в Постановлении Пленума ВАС «О свободе договора и ее пределах» №16 (п.9): теперь ст.428 ГК может применяться для контроля справедливости условий любого договора, заключенного при неравенстве переговорных возможностей, для целей защиты слабой стороны договора (необходимость стандартного характера договора отсутствует).

«В тех случаях, когда будет установлено, что при заключении договора, проект которого был предложен одной из сторон и содержал в себе условия, являющиеся явно обременительными для ее контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон (несправедливые договорные условия), а контрагент был поставлен в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора (то есть оказался слабой стороной договора), суд вправе применить к такому договору положения пункта 2 статьи 428 ГК РФ о договорах присоединения, изменив или расторгнув соответствующий договор по требованию такого контрагента».

31

Патерналистский судебный Ex post контроль в России

Кроме того, в данном Постановлении заодно решена и проблема д) – теперь оспаривать несправедливые условия можно не только в судебном порядке (в форме иска об изменении), но и путем простого возражения в суде.

Пункт 9:

«В то же время, поскольку согласно пункту 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего недобросовестного поведения, слабая сторона договора вправе заявить о недопустимости применения несправедливых договорных условий на основании статьи 10 ГК РФ или о ничтожности таких условий по статье 169 ГК РФ».

32

Патерналистский судебный Ex post контроль в России

Новый ГК с 01.06.15:

а) вслед за ВАС РФ фиксирует предоставление защиты и коммерсантам.

б) вслед за ВАС РФ расширяет сферу применения ст.428 ГК за рамки чисто стандартизированных условий договора. Пункт 3 ст.428 ГК гласит:

«Правила, предусмотренные пунктом 2 настоящей статьи, подлежат применению также в случаях, если при заключении договора, не являющегося договором присоединения, условия договора определены одной из сторон, а другая сторона в силу явного неравенства переговорных возможностей поставлена в положение, существенно затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора».

в) признает, что судебное изменение договора имеет ретроспективную силу:

«Если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства, в случае изменения или расторжения договора судом по требованию присоединившейся к договору стороны договор считается действовавшим в измененной редакции либо соответственно не действовавшим с момента его заключения»

Тут напомним, что ВАС в Постановлении №16 предложил даже более эффективный путь – просто отказ в применении несправедливых условий

33

Патерналистский судебный Ex post контроль в России

Что такое неравенство переговорных возможностей?

Пункт 10 Постановления Пленума ВАС №16:

«При рассмотрении споров о защите от несправедливых договорных условий … суд определяет фактическое соотношение переговорных возможностей сторон и выясняет, было ли присоединение к предложенным условиям вынужденным, а также учитывает уровень профессионализма сторон в соответствующей сфере, конкуренцию на соответствующем рынке, наличие у присоединившейся стороны реальной возможности вести переговоры или заключить аналогичный договор с третьими лицами на иных условиях и т.д».

Толковать можно как широко, так и узко. Я сторонник достаточно осторожного и узкого толкования (в основном для случаев ограниченной конкуренции и явной асимметрии профессионализма).

Суды сейчас расходятся по этому вопросу. Наиболее число споров в госзакупках. Можно ли считать поставщика по госконтракту слабой стороной договора только потому, что он был лишен возможности влиять на текст договора?

34

Патерналистский судебный Ex post контроль в России

Что такое несправедливые условия?

Пункт 10 Постановления Пленума ВАС №16:

«При рассмотрении споров о защите от несправедливых договорных условий суд должен оценивать спорные условия в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств дела… Вместе с тем при оценке того, являются ли условия договора явно обременительными и нарушают ли существенным образом баланс интересов сторон, судам следует иметь в виду, что сторона вправе в обоснование своих возражений, в частности, представлять доказательства того, что данный договор, содержащий условия, создающие для нее существенные преимущества, был заключен на этих условиях в связи с наличием другого договора (договоров), где содержатся условия, создающие, наоборот, существенные преимущества для другой стороны (хотя бы это и не было прямо упомянуто ни в одном из этих договоров), поэтому нарушение баланса интересов сторон на самом деле отсутствует.».

35

Патерналистский судебный Ex post контроль в России

Толковать понятие «несправедливых условий» можно как широко, так и узко. Я сторонник того, чтобы фактор «несправедливости условий» оценивался в сочетании с фактором «неравенства переговорных возможностей» в совокупности по принципу сообщающихся сосудов.). Чем менее равны переговорные возможности, тем меньшая степень несправедливости оправдывает судебное вмешательство. И наоборот: чем более равные переговорные возможности, тем меньше у судов оснований для переоценки условий договора

36

Ex post контроль

3) Ст.16 Закона о защите прав потребителей.

а) Буквально – она лишь о том, что специальные нормы потребительского законодательства являются «односторонне-императивными»

б) Фактически же суды применяют её часто как инструмент ex post контроля несправедливых, но формально законных условий.

См.: «дела о банковских комиссиях» (Постановления Президиума ВАС РФ от 17.11.2009 №8274/09, от 2 марта 2010 г.№7171/09), а также ПВАС №12416/11

!!!! Окончательная фиксация такого подхода произошла в Информационном письме №146 от 13 сентября 2011

в) В итоге намечается перехлест сфер применения ст.428 ГК и ст.16 ЗПП.

Преимущества ст.16 ЗПП – вместо судебного расторжения и изменения договора – ничтожность спорных условий

37

Ex post контроль

Другие инструменты ex post контроля:

-ст.333 ГК (снижение неустойки)

-п.2 ст.174 ГК (оспаривание сделки, причиняющей ущерб представляемому) -ст.179 ГК (оспоримость кабальной сделки)

-ст.169 ГК (ничтожность сделки, противоречащей основам нравственности или правопорядка)

-нормы ФЗ «О несостоятельности» об оспаривании сделок, заключенных в предбанкротный период. (практика складывается очень активная)

-нормы ФЗ «О защите конкуренции», позволяющие оспаривать некоторые сделки, ограничивающие конкуренцию (с широким судебным усмотрением)

38

Дополнительная литература

Карапетов А.Г., Савельев А.И. Свобода договора и ее пределы. В 2-х томах. М., 2012 (есть в К+)

Карапетов А.Г., Фетисова Е.М. Практика применения арбитражными судами постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах»// Вестник экономического правосудия. №12. 2015 (в свободном доступе)

Карапетов А.Г., Бевзенко Р.С. Комментарий к нормам ГК РФ об отдельных видах договоров в контексте Постановления Пленума ВАС «О свободе договора и ее пределах»// Вестник экономического правосудия. №8-9. 2014 (в свободном доступе)

39

«ДОГОВОРНОЕ И ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО (ОБЩАЯ ЧАСТЬ):

комментарий к статьям 307-453 ГК РФ»

под редакцией директора Юридического института "М-Логос", д.ю.н., А.Г. Карапетова.

Это наиболее подробный на настоящий момент постатейный комментарий к общим положениям об обязательствах и договорах ГК РФ из тех, что когда-либо публиковались в современной России. В нем систематизирована практически вся судебная практики высших судов и освещено максимальное числа практических проблем, противоречий и иных «подводных камней», возникающих при применении общих норм ГК РФ о договорах и обязательствах. Особенное внимание уделено новым нормам ГК, появившимся в рамках реформы 2014-2016 гг.

Данный комментарий является удобным путеводителем по практическим проблемам обязательственного и договорного права, позволяет юристам сориентироваться в постоянно изменяющемся мире этих областей права, оптимизировать договорную работу и защиту договорных прав в суде, а также может использоваться для подготовки образовательных программ и эффективного обучения договорному и обязательственному праву.

Объем комментария – 1 120 страниц.

АВТОРСКИЙ КОЛЛЕКТИВ:

Байбак В.В., Бевзенко Р.С., Беляева О.А., Бибикова Е.В., Карапетов А.Г., Павлов А.А., Савельев А.И.,Сарбаш С.В., Сулейманов Р.У., Церковников М.А.