Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Экзамен зачет учебный год 2023 / Бевзенко, Комментарий к ППВАС 54 о сделках по поводу недвижимости, которая будет создана в будущем

.pdf
Скачиваний:
30
Добавлен:
21.12.2022
Размер:
677.17 Кб
Скачать

Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 3/2012

концепция приводит к недопустимым (с точки зрения частного права) результатам в случае банкротства застройщика: часть конкурсной массы передается только одной группе кредиторов (инвесторам), причем приоритет этой группы кредиторов не основан на положениях законодательства о банкротстве10.

В итоге в практике арбитражных судов стал развиваться иной взгляд на природу прав инвестора. В его основу легло очень простое соображение: инвестор является стороной договора, в силу которого он имеет право требовать от застройщика исполнения обязательства — передачи конкретного помещения, определенного договором. Поэтому у инвестора есть права, которые принадлежат кредитору по обязательству передать индивидуально-определенную вещь: право требовать принудительного исполнения обязательства в натуре либо право требовать возмещения убытков, причиненного неисполнением обязательства. Разумеется, при таком взгляде на отношения застройщика и инвестора последний станет собственником причитающейся ему недвижимости не ранее, чем застройщик исполнит договор, а инвестор зарегистрирует свое право собственности в органе по государственной регистрации прав на недвижимое имущество (ст. 219 ГК РФ).

Следовательно, при таком, обязательственно-правовом, объяснении прав инвестора не может быть и речи об удовлетворении иска инвестора о признании права собственности на объект инвестиций (этого права у инвестора нет, так как он не стал собственником по правилам ст. 219 ГК РФ) или на долю в объекте незавершенного строительства. И разумеется, иным будет подход к удовлетворению требований кредиторов застройщика в деле о банкротстве застройщика: объект строительства остается в конкурсной массе застройщика, а все кредиторы — банки, инвесторы, налоговый орган, подрядчики — будут удовлетворять свои требования из стоимости, вырученной от продажи этого объекта конкурсным управляющим

входе конкурсного производства.

11.Какой из двух подходов верный: вещно-правовой или обязательственный? На мой взгляд, нет никаких сомнений, что обязательственный подход полностью соответствует последним тенденциям развития законодательства об инвестициях в строительство недвижимости, а именно положениям Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 214-ФЗ) и новейшим поправкам

вФедеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», которыми были установлены особенности банкротства застройщиков. В первом из упомянутых законодательных актов устанавливается специальная мера защиты прав инвесторов в строительство многоквартирных домов — законный залог, устанавливаемый по требованиям инвесторов на объект, возводимый за их счет; иными словами, инвесторы объявляются законодателем кредиторами-

10

Объект строительства, являясь собственностью инвесторов, изымается из конкурсной массы застрой-

 

 

щика. Остальные кредиторы застройщика (подрядчики, налоговый орган, работники, кредиторы по де-

 

ликтным требованиям) не могут удовлетворяться из стоимости объекта незавершенного строительства

 

(а именно этот объект подчас и представляет собой главный и единственный актив застройщика). В осо-

 

бенно пикантную ситуацию попадают банки-залогодержатели, которые кредитовали застройщика под

 

залог прав на земельный участок и объекта, строящегося на нем: право собственности у инвесторов воз-

 

никает первоначальным способом, а следовательно, залогодержатель не может обратить взыскание на

 

предмет залога против инвесторов.

Loaded: 04-05-2013 PMt 23:09:09

 

94

User:rbevzenko@gmail.com IP adress: 213.87.143.24

Правовые позиции Пленума и Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

залогодержателями. Это законоположение делает беспочвенными любые рассуждения о праве собственности инвестора на объект строительства, так как российское гражданское право не допускает соединения в одном лице собственника и залогодержателя.

Второй из упомянутых актов еще жестче подчеркивает обязательственную природу требований инвесторов к застройщику, вводя специальные процедуры и условия удовлетворения этих требований, а также устанавливая приоритет данной группы кредиторов перед иными кредиторами.

По всей видимости, эти рассуждения и привели к тому, что ВАС РФ сначала

внескольких делах, рассмотренных в порядке надзора в 2011 г.11, а впоследствии

вкомментируемом постановлении (абзацы второй и третий п. 4) поддержал именно обязательственную модель отношений инвесторов и застройщиков, разъяснив судам, что положения законодательства об инвестициях не являются основанием для возникновения права собственности инвесторов на объект строительства, право собственности в такой ситуации возникнет у инвестора не ранее государственной регистрации этого права в ЕГРП (абзац второй п. 4). Таким образом, была поставлена точка в споре о том, являются ли положения законов об инвестиционной деятельности исключениями из принципа внесения12. В результате было признано, что возникновение права собственности на вновь построенные объекты, напротив, подчинено принципу внесения.

12.Признав, что инвестиционные договоры в действительности порождают отношения, квалифицируемые как обязательства либо из продажи, либо из товарищества, либо из подряда, Пленум ВАС РФ сформулировал принципы, согласно которым у лиц, инвестирующих в строительство, возникает право собственности на недвижимое имущество и способы защиты прав инвесторов.

Очевидно, что в основу правовых позиций, разрешающих вопрос о порядке возникновения права собственности на вновь построенное недвижимое имущество, Пленумом ВАС РФ был положен принцип superficies solo cedit, в соответствии с которым все, что построено на земельном участке, должно попадать в имущественную сферу лица, имеющего право на данный участок13. При этом под правом на земельный участок следует понимать не только право собственности, но и право аренды, которое предполагает возможность застройки участка арендатором (при конкуренции этих прав предпочтение следует отдавать праву аренды (см. ст. 263

11

12

См. постановления Президиума ВАС РФ от 08.02.2011 № 13534/10, № 13970/10.

Вместе с тем я хотел бы обратить внимание читателей на то, что ВС РФ, рассматривая в конце 2010 г. дело о признании права собственности инвестора на долю в объекте незавершенного строительства, пришел к выводу, что такое право у инвестора все же есть (см. определение Судебной коллегии ВС РФ от 14.12.2010 № 4-В10-34).

13

В отличие от классического права (которое не признает здание самостоятельной вещью и рассматривает

 

 

его как составную часть земельного участка, что и предопределяет вхождение зданий в имущественную

 

сферу собственника участка), реализация этого принципа в российском праве (которое, напротив, при-

 

знает здание самостоятельной вещью) заключается в декларировании так называемого единства судьбы

 

земельного участка и строений на нем. Единство судьбы обеспечивается тем, что сделка с участком обяза-

 

тельно должна сопровождаться такой же сделкой со зданием (и обратно); либо в законе устанавливается,

 

что сделка с участком влечет за собой переход прав не только на участок, но и на здание (и обратно).

Loaded: 04-05-2013 PMt 23:09:09

 

95

User:rbevzenko@gmail.com IP adress: 213.87.143.24

Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 3/2012

ГК РФ). Таким образом, первичное право собственности на недвижимую вещь, возведенную на земельном участке с использованием средств третьих лиц, возникает только у того лица, которое обладает правом на земельный участок, предполагающим возможность его застройки (право собственности, право аренды и т. п.)

(п. 4, 5 и 7 комментируемого постановления)14.

Исходя из этого принципа довольно легко определить, какое лицо может обратиться в регистрирующий орган с заявлением о регистрации права собственности на недвижимость, выстроенную на земельном участке (далее я буду для краткости называть это право первичным правом собственности); в какой момент и каким образом у лица, инвестировавшего в строительство, возникнет право собственности; какие иски может предъявлять инвестор в случае, если договор, заключенный с ним, не будет исполнен. Рассмотрим эти вопросы на примере каждой из трех выявленных моделей инвестиционных сделок.

13.Если инвестор является покупателем по договору купли-продажи будущей недвижимой вещи, то право собственности у него может возникнуть только производным способом, от продавца. Если продавец — застройщик, обладающий правом на земельный участок, то в соответствии с п. 4, 5 комментируемого постановления право зарегистрировать первичную собственность принадлежит только ему; зарегистрировав свое первичное право, продавец должен исполнить договор, передав имущество в собственность покупателя. Если в качестве продавца выступает не застройщик, а иное лицо (например, так называемый генеральный инвестор, заключивший инвестиционный договор с застройщиком, либо подрядчик, с которым за выполненные работы застройщик расплачивается недвижимостью), то право собственности к покупателю также переходит производным способом при условии регистрации права собственности продавца. Кроме того, вполне возможной представляется конструкция, позволяющая избежать цепочки регистраций переходов права собственности: после регистрации первичной собственности право требовать исполнения договора (в том числе регистрации перехода права собственности на возведенную недвижимость) может быть уступлено от первого покупателя (генерального инвестора) последнему покупателю данной недвижимой вещи.

В случае нарушения обязательства по передаче имущества в собственность покупатель вправе по своему выбору потребовать возврата уплаченной денежной суммы и возмещения причиненных убытков (например, разницы между ценой имущества, по которой им был заключен договор, и текущей ценой аналогичного имущества) (ст. 487 ГК РФ); понуждения покупателя к исполнению в натуре обязанности по передаче недвижимого имущества, государственной регистрации перехода права на него (ст. 308, 551 ГК РФ).

Разумеется, последние два способа защиты возможны только в случае, если спорное имущество имеется у продавца во владении, а его права на него зарегистрированы. Понятно, что это не самая распространенная ситуация на практике. Намного чаще имеют место дела, когда застройщик возвел и ввел в эксплуатацию здания,

14

Возражения против применения принципа superficies solo cedit в сфере инвестиций в строительство основы-

 

 

ваются исключительно на том, что обязательная первичная регистрация права застройщика на построен-

 

ные объекты нецелесообразна, так как увеличивает стоимость недвижимости на сумму государственной

 

пошлины.

Loaded: 04-05-2013 PMt 23:09:09

 

96

User:rbevzenko@gmail.com IP adress: 213.87.143.24

Правовые позиции Пленума и Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

помещения в которых были проданы инвесторам, но государственная регистрация прав на эти помещения затруднена по разным причинам, связанным в первую очередь со сложностями во взаимоотношениях с публичными образованиями, либо когда застройщик сам уклоняется от исполнения обязательств перед своими контрагентами.

Возникает вопрос: может ли инвестор в подобной ситуации требовать исполнения договора купли-продажи будущей недвижимости (передачи имущества, государственной регистрации перехода права собственности)? По моему мнению, ответ на этот вопрос должен быть положительным, в случае если соблюдены следующие условия: а) ответчик по иску — застройщик, являющийся стороной по инвестиционному договору, заключенному с истцом; б) соответствующее здание построено на земельном участке, отведенном застройщику, и имеет разрешение на эксплуатацию; в) спорное недвижимое имущество не передано третьим лицам. В подобных ситуациях, установив, что недвижимое имущество, являющееся предметом сделки, фактически возведено и у ответчика (застройщика) имеются основания для регистрации первичного права собственности на имущество, суд может удовлетворить иск о государственной регистрации права собственности застройщика на спорную недвижимость и государственной регистрации перехода этого права к инвестору15. При этом последовательность действий по исполнению решения должна быть такова: на основании судебного акта и документов, необходимых для государственной регистрации права ответчика (в первую очередь на основании кадастрового паспорта объекта недвижимости), орган по регистрации сначала регистрирует первичное право застройщика, а затем — переход этого права к инвестору.

Кроме того, я еще раз хотел бы обратить внимание на то, что вещно-правовые иски покупателю, заключившему инвестиционный договор по модели договора куплипродажи (в первую очередь иск о признании права собственности), недоступны16.

14.Если инвестиционный договор, заключенный сторонами, квалифицируется как договор подряда, то и в этой ситуации у инвестора нет вещного иска о признании права (п. 6 комментируемого постановления); в связи с тем, что застройщик приобретает первичную собственность по правилам ст. 219 ГК РФ (с момента регистрации), ему также недоступен иск о признании права собственности. Абзац второй п. 6 комментируемого постановления предоставляет инвестору, выполнившему работы, составляющие инвестиционный взнос, те же способы защиты своих обязательственных прав, что предусмотрены п. 5 постановления для защиты прав покупателя по договору купли-продажи будущей недвижимой вещи.

15.Значительно более сложными являются правовые позиции, связанные с разрешением вопроса о правах на вновь возведенное недвижимое имущество, которое

15

Со схожей проблемой суды сталкивались при рассмотрении исков о государственной регистрации договоров

 

 

аренды недвижимости, права арендодателя на которую зарегистрированы не были. По такой категории

 

дел суды вполне успешно сформировали практику, в соответствии с которой отсутствие государственной

 

регистрации права собственности арендодателя не препятствует удовлетворению иска о государственной

 

регистрации договора аренды, если суд установит, что у арендодателя имеется право собственности на

 

имущество и оно может быть зарегистрировано в ЕГРП.

16

По тем же причинам такой иск недоступен и застройщику, первичное право которого на возведенный объ-

 

 

ект возникает с момента государственной регистрации этого права в ЕГРП (ст. 219 ГК РФ).

Loaded: 04-05-2013 PMt 23:09:09

 

97

User:rbevzenko@gmail.com IP adress: 213.87.143.24

Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 3/2012

было создано в рамках инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме простого товарищества.

Пленум ВАС РФ в п. 7 комментируемого постановления различает два случая товарищества: с внесением земельного участка (прав на него) в качестве вклада в общую деятельность (и, соответственно, с установлением общности в праве на земельный участок) и без внесения. В последнем случае первичное право на возведенную недвижимость возникает у того товарища, который обладает правом на земельный участок (абзац третий п. 7 комментируемого постановления). Другие товарищи, которым должна быть распределена выстроенная недвижимость в соответствии с договором, могут требовать от товарища, зарегистрировавшего первичное право на возведенные объекты, передачи имущества и государственной регистрации перехода права на него по правилам ст. 551 ГК РФ (предложение второе абзаца четвертого п. 7 комментируемого постановления)17.

Если же участок был внесен в общее дело, каждый из товарищей может претендовать на регистрацию первичного права на возведенные объекты. При этом возникновение общей долевой собственности у товарищей подчинено принципу внесения (право собственности возникает только с момента государственной регистрации в реестре), следовательно, иски о признании права собственности на построенные объекты таким лицам недоступны (абзац пятый п. 7 комментируемого постановления).

Новеллой судебной практики является допущение высшей судебной инстанцией предъявления товарищами исков друг к другу об исполнении обязательств, возникших из договора простого товарищества (ср. предложение первое абзаца четвертого п. 7 комментируемого постановления), хотя известна позиция Президиума ВАС РФ десятилетней давности, которая такую возможность исключала18. Изменение подхода, по всей видимости, можно объяснить стремлением повысить юридические гарантии защиты прав лиц, инвестирующих в строительство, но не имеющих права на земельные участки (хотя их соучастие в праве на участок было предусмотрено договором товарищества)19.

15.В комментируемом постановлении содержится очень интересная правовая позиция, связанная с юридической квалификацией еще одного вида договоров, заключение которых опосредует инвестиции в строительство. Я имею в виду

предварительные договоры купли-продажи недвижимости. На практике весьма распространен механизм привлечения застройщиками денежных средств инвесторов путем заключения предварительного договора купли-продажи недвижимости, по условиям которого инвестор обязуется в определенный срок внести всю или значительную часть платы за приобретаемую недвижимость, а застройщик принимает

17

Именно такой спор возник в деле № 13970/10, рассмотренном Президиумом ВАС РФ 08.02.2011. Правовая

 

 

позиция по этому делу легла в основу комментируемого пункта.

18

См. постановление Президиума ВАС РФ от 08.08.2000 № 7274/99.

 

19

Очевидно, что в свете правовых позиций Пленума ВАС РФ, сформулированных в настоящем постановлении,

 

 

наиболее надежными (с точки зрения получения вещно-правовой защиты) схемами осуществления инвести-

 

ций в строительство являются те из них, которые основаны на приобретении инвестором прав на земель-

 

ные участки.

Loaded: 04-05-2013 PMt 23:09:09

 

98

User:rbevzenko@gmail.com IP adress: 213.87.143.24

Правовые позиции Пленума и Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

на себя обязательство после ввода возводимого объекта в эксплуатацию заключить с инвестором основной договор — договор купли-продажи.

Тому, что этот договорный прием используется довольно часто, имеется два объяснения. Первое, по всей видимости, связано с ранее распространенным мнением о необходимости продавцу быть собственником продаваемой вещи в момент заключения договора; если это так, то обязательства покупателя и продавца должны быть опосредованы предварительным договором. Второе объяснение более тривиальное: при помощи предварительных договоров многие застройщики, не желавшие соблюдать требования законодательства об участии в долевом строительстве, обходили соответствующие законодательные предписания.

Между тем Пленум ВАС РФ обратил внимание на то, что, заключая договор, поименованный как предварительный, стороны в подавляющем большинстве случаев не имеют в виду создание в будущем обязательства заключить основной договор, а желают породить полноценные обязательства, с одной стороны, по оплате будущей недвижимой вещи, а с другой — по передаче впоследствии ее в собственность покупателя. В связи с этим в п. 8 комментируемого постановления Пленум ВАС РФ признал за подобного рода «предварительными» договорами качества обычных договоров купли-продажи будущей недвижимой вещи. При этом заметно повышается юридическая защита покупателя: если по предварительному договору все его защитные возможности сводятся к иску о понуждении заключить договор, то в трактовке этого договора, данной Пленумом ВАС РФ, сторона может прибегнуть к любому договорному иску, доступному покупателю по договору куплипродажи (в том числе к иску о передаче вещи, иску о государственной регистрации перехода права собственности на вещь, иску о возврате уплаченной покупной цены и возвещении убытков).

16.Комментируемым постановлением была также затронута проблема куплипродажи земельных участков (п. 10).

Представим себе такой казус. Собственнику принадлежит на праве собственности земельный участок площадью 100 га. Другое лицо обращается к собственнику с предложением купить у него часть земельного участка площадью 20 га. Какой договор следует заключить сторонам в рассматриваемой элементарной ситуации?

Казалось бы, в этом случае вполне может быть применена уже описанная конструкция купли-продажи будущей недвижимой вещи (будущего земельного участка площадью 20 га, который собственник участка площадью 100 га должен сформировать путем раздела последнего), но этому долгое время препятствовало положение ст. 37 Земельного кодекса РФ (далее — ЗК РФ), в соответствии с предложением первым п. 1 которой «объектом купли-продажи могут быть только земельные участки, прошедшие государственный кадастровый учет». Подавляющее большинство судов понимало эту норму как препятствие для принятия обязательств по продаже участка, в случае если он, во-первых, отсутствует как вещь и, во-вторых, не принадлежит продавцу на праве собственности.

На мой взгляд, нет никаких оснований для того, чтобы так ограничительно толковать положения ст. 37 ЗК РФ. Пленум ВАС РФ дал этой норме другую интер-

претацию: он, допустив заключение договоров купли-продажи будущих (т. е. не-

Loaded: 04-05-2013 PMt 23:09:09

99

User:rbevzenko@gmail.com IP adress: 213.87.143.24

Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 3/2012

сформированных) земельных участков, по сути признал, что ст. 37 ЗК РФ должна толковаться в том смысле, что она не допускает оборот (т. е. передачу по договору купли-продажи) несформированных земельных участков, но не ограничивает возможность обязываться по поводу продажи участков, которые будут сформированы в будущем.

Единственное ограничение, которое Пленум ВАС РФ вывел (по всей видимости, из положений ЗК РФ о процедуре предоставления земельных участков публичными образованиями в собственность граждан и юридических лиц) для обсуждаемой ситуации, — это субъектный состав такого рода сделок. Так, в п. 10 комментируемого постановления содержится указание на то, что договоры купли-продажи несформированных земельных участков могут заключать только граждане и юридические лица.

17.Пленум ВАС РФ в комментируемом постановлении разрешил проблему, которая почти десятилетие вызывает серьезные дискуссии в судах и науке. Я имею в виду природу договора долевого участия в строительстве.

В п. 11 комментируемого постановления высшая судебная инстанция сознательно ограничивает сферу свободы заключения договоров купли-продажи будущей недвижимой вещи следующим образом: в абзаце первом Пленум ВАС РФ указывает, что существуют специальные правила о купле-продаже будущей недвижимой вещи, которые регулируют порядок заключения таких сделок, а именно нормы Закона № 214-ФЗ. Почему такое ограничение свободы договора в сфере привлечения денежных средств граждан необходимо? Дело в том, что нацеленность законодательной политики на сужение возможностей застройщиков привлекать деньги граждан очевидна, она выражена в ст. 1 названного Закона. Пленум ВАС РФ последовал воле законодателя, указав, что сконструированная в комментируемом постановлении модель договора купли-продажи будущей недвижимой вещи не предполагает возможности заключения такого рода договоров с гражданами.

Таким образом, в тексте постановления содержится недвусмысленный намек на то, что договор участия в долевом строительстве является разновидностью куплипродажи будущей недвижимой вещи. На мой взгляд, такая квалификация точно отражает суть отношений, которые складываются между дольщиком и застройщиком: дольщик не предоставляет застройщику земельный участок и проектную документацию (поэтому долевое участие — это не договор подряда); дольщик не участвует в общем деле — строительстве объекта (поэтому долевое участие не может быть квалифицировано как простое товарищество). Экономическая суть договора участия в долевом строительстве заключается в том, что дольщик обязан уплатить застройщику деньги, а застройщик — передать дольщику недвижимое имущество, качество которого соответствует договору. Такого рода сделки именуются в ГК РФ договором купли-продажи.

Единственное серьезное препятствие для квалификации договора участия в долевом строительстве как купли-продажи заключается в том, что в соответствии с положениями ст. 16 Закона № 214-ФЗ государственная регистрация права собственности продавца (застройщика) на объекты, которые были им возведены и передаются дольщикам, не требуется (в отличие от классической купли-продажи).

Видимо, эту особенность следует считать спецификой перехода права собствен-

Loaded: 04-05-2013 PMt 23:09:09

100

User:rbevzenko@gmail.com IP adress: 213.87.143.24

Правовые позиции Пленума и Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

ности на построенные помещения от застройщика (а они принадлежат именно ему, ведь только у него есть права на земельный участок; в случае банкротства застройщика эти помещения будут находиться в его конкурсной массе) к дольщику, но вовсе не свидетельством первоначального характера возникновения права собственности дольщика на приобретенные объекты.

Кроме того, в абзаце втором п. 11 (в скобках) постановления Пленум ВАС РФ подчеркнул, что дольщик, являющийся стороной по обязательству, не имеет вещноправовых исков о признании права собственности (об этом см. п. 11 настоящего комментария). Это соображение очевидно хотя бы потому, что российское право исключает возможность одновременного обладания правом залога, возникшим

всилу закона, и правом собственности на ту же вещь. Но в судебной практике иногда встречались случаи удовлетворения исков о признании права собственности за лицами, имевшими к застройщику обязательственные требования, основанные на договоре участия в долевом строительстве.

18.Почти сразу после принятия Пленумом ВАС РФ комментируемого постановления

всудебной практике стали наблюдаться попытки применить идею о разделении обязательства по передаче недвижимости и его исполнении также к другим сделкам с недвижимостью, в первую очередь к аренде недвижимости.

Возникает вопрос: возможно ли, не будучи собственником недвижимой вещи, обязаться передать ее другому лицу в аренду на неопределенный срок спустя, скажем, полгода со дня заключения договора (ценность такой сделки, разумеется, заключается в возможности фиксировать размер арендной платы)20? Теоретически для такой сделки нет никаких препятствий: спустя полгода арендодатель становится собственником и исполняет договор; если же он не становится собственником, не передает вещь в аренду, то он нарушает принятое на себя обязательство и должен нести за это ответственность.

Препятствием для такой конструкции может служить норма ст. 608 ГК РФ, устанавливающая, что право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику. Означает ли это, что несобственник не может принимать на себя обязательства, которые я описал в предыдущем абзаце? На мой взгляд, вовсе нет, так как слова «право сдачи в аренду», употребленные в ст. 608 ГК РФ, следует понимать как право передачи в аренду. Таким образом, законодатель совершенно справедливо указывает на то, что, исполняя договор аренды — сдавая вещь в аренду, арендодатель должен быть ее собственником.

19.И наконец, комментируя постановление Пленума ВАС РФ, необходимо обратить внимание на положения Закона № 427-ФЗ, которым внесены изменения в Федеральные законы «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» и «Об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений».

В комментируемом постановлении прямо не решен вопрос о правовой природе инвестиционных контрактов, заключаемых публичными образованиями и застройщиками, предметом которых является возведение застройщиком недвижи-

20

Полгода — срок, в течение которого арендодатель планирует приобрести имущество в собственность.

 

Loaded: 04-05-2013 PMt 23:09:09

 

101

User:rbevzenko@gmail.com IP adress: 213.87.143.24

Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 3/2012

мого имущества с последующим распределением этого имущества между застройщиком и публичным образованием в определенных долях.

Внекоторых случаях инвестиционные контракты, заключаемые публичным образованием, предполагают следующие условия:

инвестор обязуется привлечь денежные средства, подрядчиков, поставщиков строительных материалов для строительства объекта;

публичное образование обязуется совершить некоторое предоставление: обеспечить объект энергомощностями, дорожной инфраструктурой, провести расселение ветхих домов, расположенных на строительной площадке, а также содействовать инвестору в реализации инвестиционного проекта в рамках своих полномочий;

после завершения строительства объекта площади в нем распределяются между публичным образованием и инвестором в соответствии с инвестиционным контрактом.

Подобного рода инвестиционные договоры не могут быть квалифицированы ни как купля-продажа (так как публичное образование не принимает на себя обязательства передать в собственность инвестору недвижимое имущество), ни как договор подряда (так как разрешение на строительство всегда выдается инвестору или привлеченному им заказчику-застройщику).

Вбольшей степени описанная модель инвестиционного контракта тяготеет к договору простого товарищества, так как, заключая договор, стороны преследуют общую цель: построить здание, с тем чтобы впоследствии разделить помещения в соответствии с заранее установленной пропорцией.

 

Крайне важным является решение вопроса о том, у какой из сторон описанной

 

модели договора будут права на земельный участок, допускающие строительство.

 

От этого зависит и решение вопроса о вещных правах на возведенное здание.

 

На мой взгляд, решение должно быть следующим:

а)

если земельный участок был внесен в качестве вклада в общее имущество това-

 

рищей, то каждый из них приобретает возможность зарегистрировать свое право

 

собственности, возникшее первоначальным образом, на построенное недвижимое

 

имущество (либо долевая собственность, либо собственность на отдельные поме-

 

щения в здании, определенные соглашением товарищей о разделе общего имуще-

 

ства или решением суда);

б)

если же земельный участок был не внесен в качестве вклада в общее имущество,

 

а, например, предоставлен одному из участников товарищества в аренду21 под

21

При этом, на мой взгляд, предоставление имущества в аренду стороне товарищества не противоречит

 

 

природе товарищества, так как в силу особенностей земельного законодательства круг прав на землю се-

 

годня, по сути, сводится к праву собственности и аренде. Иных оснований пользования земельным участком

 

для цели строительства ЗК РФ не предусматривает. Экономически для застройщика предпочтительнее

 

аренда, и именно поэтому внесение земельного участка в качестве вклада в совместную деятельность

 

не распространено.

Loaded: 04-05-2013 PMt 23:09:09

 

102

User:rbevzenko@gmail.com IP adress: 213.87.143.24

Правовые позиции Пленума и Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

строительство (именно так и происходит в подавляющем большинстве случаев), то первоначальным образом право собственности на построенное недвижимое имущество может возникнуть только у того из товарищей, у кого было право на землю, предполагающее возможность строительства (т. е. у арендатора). Впоследствии такая сторона, исполняя договор простого товарищества, должна передать другому товарищу то, что ему причитается по договору. Если эта обязанность не исполняется, то другая сторона договора товарищества вправе в такой ситуации требовать раздела созданного имущества в судебном порядке и государственной регистрации перехода права собственности на соответствующее имущество (применительно к ст. 551 ГК РФ).

20.Однако практика свидетельствует о том, что зачастую инвестиционные контракты, заключаемые с публичными образованиями, не предусматривают вообще никакого предоставления со стороны публичного образования. Включение в инвестиционный договор положений о том, что публичное образование обязуется выдать архитектурно-планировочное задание, разрешение на строительство и т. п., не может считаться установлением обязанности совершить встречное предоставление, так как все эти обязанности и без того лежат на публичном образовании в силу норм публичного права.

В такой ситуации передача публичному образованию помещений в возведенном объекте осуществляется без какого-либо встречного предоставления с его стороны и является, на мой взгляд, типичным случаем дарения. Следовательно, условие инвестиционного договора, устанавливающее обязательство передать в собственность публичного образования недвижимое имущество, представляет собой обещание дарения (п. 2 ст. 572 ГК РФ). Квалификация передачи недвижимости в качестве составной части платы за аренду земельного участка не представляется возможной в связи с особенностями положений ст. 30, 30.1 ЗК РФ, регулирующих порядок предоставления в аренду земельных участков из состава земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, а также в связи с постановлением Правительства РФ от 16.07.2009 № 582 (редакция от 26.10.2011) «Об основных принципах определения арендной платы при аренде земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, и о Правилах определения размера арендной платы, а также порядка, условий и сроков внесения арендной платы за земли, находящиеся в собственности Российской Федерации», исходя из положений которого установление комбинированной арендной платы (денежными средствами и передачей имущества) не допускается.

21.Закон № 427-ФЗ установил следующие правила, имеющие значение для целей рассмотрения споров о правах на недвижимое имущество, возведенное в ходе инвестиционной деятельности:

а)

государственная регистрация права собственности на объект недвижимого иму-

 

щества, созданный по инвестиционному договору, заключенному с органом го-

 

сударственной власти, органом местного самоуправления, государственным или

 

муниципальным учреждением либо унитарным предприятием до 01.01.2011 и

 

предусматривающему строительство, реконструкцию на земельном участке, на-

 

ходящемся в государственной или муниципальной собственности, объекта недви-

 

жимого имущества с привлечением внебюджетных источников финансирования и

последующим распределением площади соответствующего объекта недвижимого

Loaded: 04-05-2013 PMt 23:09:09

103

User:rbevzenko@gmail.com IP adress: 213.87.143.24