Экзамен зачет учебный год 2023 / Ennektserus_-_Kurs_Germanskogo_prava_285-350

354 будет рассматриваться только как субъект права, но не как субъект воли, во втором случае — как субъект права и воли.

При первом понимании юридическое лицо является недееспособным лицом, которое (совершенно так же, как и недееспособные физические лица) выступает через своих представителей. Действия этих представителей (при условии, что эти действия совершены от имени юридического лица и в пределах предоставленных представителю полномочий) создают права и обязанности для юридического лица, но не могут считаться действиями самого юридического лица.

При втором понимании юридическое лицо мыслится как действующее само, как действующее через свои органы 2, действия которых в пределах предоставленного им круга деятельности считаются действиями самого юридического лица.

1. Первая точка зрения проводится в римском праве: недееспо собное юридическое лицо может быть представлено лишь в тех границах, в которых вообще допускается представительство, т. е. оно возможно при совершении сделок, но не при совершении деликтов. Если представители юридического лица, хотя бы и при выполнении ими лежащих на них обязанностей, совершают деликт, то этот деликт не может рассматриваться как действие юридического лица и оно за него не несет ответственности. Quid enim municipes dolo f acere possunt? (Какой dolus может совершить муниципия? Ullman, L. 15, § 1, D. de dolo 4, 3). Поэтому юридиче ское лицо отвечает за вину своих представителей только в тех случаях, в которых и физическое лицо отвечало бы за своих

представителей.

2. Однако как теория, так и практика общегерманского права проявляли тенденцию более широкого понимания, а Г.У. пол ностью присоединилось1 ко второму пониманию юридического

3 Представление о правлении как об органе юридического лица, через который

Nr 93 <Les homines qui exercent les droits de la personne morale tontdonc mieux que la representer, ils incarnent за "volonte, elle и en a pas en dehors d eux > (Лица, осуществляющие права юридического лица, не только представляют его но и воплощают его волю, вне их ее

тексте, так как она не принимает во внимание, что представители лишь мыслятся как - органы Правильным все же является основной вывод из этой органической теории, а именно ответственность юридического лица но § 31, и то, что в остальном в отношениях к третьим лицам (Ausseuverhaltmss) едва ли существует различие между органом и представителем и, наконец, то, что главным основанием для ответственности по § 31 являются целесообразность п справедливость

\

'*-

лица 2а. Действия, совершаемые уставными органами (не обычными представителями, из чего именно с особой ясностью выте-

|% кает различие) во исполнение принадлежащих им функций, считаются действиями самого юридического лица. Воля уставных органов считается волей юридического лица. Оно отвечает, следовательно, прямо как и физическое лицо, в силу своей собственной воли (§ 31, 86, 89; подробно см. ниже, § 103). Поэтому юридичесщге лица гражданского права следует называть организациями (т. е. объединениями и учреждениями для достижения определенных целей) 3, которые признаются субъектами права и воли.

Рдва ли можно игнорировать прогресс, который достигается в силу этого по сравнению с римским правом, так как взгляд, что, например, представителем правоспособного общества (rechtsfahiger Verein) может быть лишь правление или даже общее собрание членов и что поэтому оно может отклонить ответственность за их недозволенные действия, не соответствует существу отношений. Что касается юридической конструкции, отделяющей общество как воображаемое лицо от членов этого общества, то она не учитывает, что ведь общество есть только (организованная) совокупность членов, которая мыслится как лицо, и что тот, кто персонифицирует объединение членов, должен также, чтобы быть последовательным, рассматривать объединенную волю членов как волю мысленно созданного лица.

IV. В виду того, что вопрос о том, должна ли та или иная организация быть признана субъектом права или нет, является исключительно вопросом положительного права, ничто не препятствует признанию организации субъектом права лишь в некоторых отношениях За. Так это фактически имело место в отношении полного торгового товарищества (offene Handelsgesellschaft) торгового права. Оно не является юридическим лицом, а товариществом с совместной собственностью (zur gesamten Hand). Приобретенные «под его фирмою» права и принятые обязательства в действительности принадлежат совокупности членов,

2J Поэтому нельзя, как хочет того Tuhr I S 464 (на той же точке зрения стоит и Schonfeld, op oil S 357), после того как §31 стал законом, <с чувством благодарности повесить на стену оружие органической теории) Ст 54 Srhw ZG прямо объявляет юридические лица дееспособными, поскольку образованы его органы См также ст 55

з Вместо <организации> или «объединения и учреждения для достижения определенных целеи> Беренд называет юридические лица «установлениями» («Einnchtungen») (это неопределенное выражение, впрочем, употреблял в некоторых случаях и Эннекцерус, см ниже, § НО, 1) Он именно полагает, что вышеуказанные (erstere) выражения равнозначны «положению» («Verfassung>) и являются лишь аттрибутами И то и другое неправильно длительное объединение (людей) или постоянное учреждение (ABStalt) сами, а не положения о них или регулирование или иное свойство мыслятся как субъект права и субъеьт воли Если бы возражения Беренда были правильны, они в равной мере были бы направлены и против слова «установление» («Einrichtung»)

за Это требует вразумительного толкования Юридические лица и обладающие совокупной собственностью товарищества но разделены какой-либо пропастью, через которую нельзя было бы перекинуть мост На этой точке зрения и с достаточным основанием стоит все более распространяющееся новое мнение (Виланд, Мюллер-Эрцбах, О Шреибер, Клаузинг, Эггер и др) См выше, прим 1а

инормы Г.У., касающиеся товарищества, в качестве восполняющих, применяются к ним (НОВ, § 125); однако товарищество «может под своей фирмой приобретать права н вступать в обязатель-

ства, приобретать право собственности и другие вещные права на земельные участки, искать и отвечать на «уде» (НОВ, § 124) 30. «Над имуществом товарищества учреждается самостоятельное конкурсное производство» (КО, § 209) и «для обращения принудительного исполнения на имущество товарищества необходимо наличие подлежащего принудительному исполнению долгового титула, направленного против товарищества» (НОВ, § 128, Abs. 2). Таким образом; в этих отношениях (однако, не в отношении, например, основного вопроса об ответственности за долги) полное торговое товарищество рассматривается как юридическое лицо. Также и в отношении неправоспособных обществ, по Г.У.; применяется (хотя и в меньшей степени) подобная же регламентация, а именно: к «неправоспособному» обществу может быть предъявлен иск, и тогда оно занимает в процессе такое же место, как

иобщество, обладающее правами юридического лица (ZPO, § 50, Abs. 2). Практика усилила сближение неправоспособного обще - ства с правоспособным (см. ниже, § 109).

Вподобных случаях говорят о промежуточной правоспособ-

ности между правоспособностью юридического лица и правоспособностью индивидуума 4. Но это не точно, так как речь идет не о третьем самостоятельном, стоящем между юридическим лицом ж совокупностью имущества понятии. Поэтому правиль - "нее говорить в этом случае о совместной собственности, которая

внекоторых отношениях должна рассматриваться как юридическое лицо 5.

§ 97. Виды юридических лиц. I. Г.У. различает юридические лица публичного права и частноправовые, однако оно не устанавливает само признаков этого деления.

Не решает вопроса точка зрения, что различие зависит от того, относится ли преследуемая юридическим лицом цель больше к сфере публичных или частных интересов; что доказывается уже существованием политических, социально-политических и религиозных частноправовых обществ. Не может служить решающим критерием также и то, что юридическое лицо публичного права обязано перед государством выполнять свои задачи, так как и общества, та учреждения при известных обстоятельствах могут быть посредственно или непосредственно побуждаемы государством к выполнению своих целей (см. § 43, 851). В равной мере нельзя усматривать признак различия в свободе членства в юридических лицах частного права в противо- • положность принудительному членству в юридических лицах публичного

Зб См противоположные формулировки в § 210 HGB (акционерное общество) 4

Jaeger в Leipz Festgabe lur Sohm, 1915, S 16, см таья>е К Lehmann, ZHB,, 74, S 462 If , 78, S 308 fl

» См , з частности, Schonjeld, DogmJ, 75, S 333 IS

1 Таьже Oertmcmn, § 89, 1 c, Tuhr, I, S 452

права, так как, например, из церковной общины (прихода) допускается - выход, а с другой стороны, и свободные цеховые объединения (Innungen) " являютсяпубличноправовыми корпорациями. Вернее всего, критерием деления является порядок возникновения юридического лица11.

Юридическими лицами частного права являются такие обще ства и учреждения, возникновение и организация которых по коятся на частноправовом уставе 'или на частноправовом учре -I, дительском акте. Юридические лица публичного права — это те *•" юридические лица, которые создаются либо непосредственно за - коном пли административным актом в качестве носителей публич - ных задач, и их устройство в этих случаях регулируется в публич - ном интересе предписаниями закона, либо позднее они признаются законом или административным актом компетентных государ-

ственных органов выполняющими задачи публичного харак-1 тера 1б.

К юридическим лицам публичного права относится, например, государство (Германская империя, а также входящие в ее состав земли, но не государственные учреждения), общины, округа, провинции, школьные союзы, союзы помощи бедным, дорожные союзы, университеты 2, торговые I и сельскохозяйственные палаты, цеховые объединения, больничные кассы и кассы взаимопомощи, товарищества по страхованию от профессионального 1 увечья, учреждения по страхованию на случай инвалидности, старости и сиротства 3, учреждения по призрению больных и бедных, если эти учреждения осуществляют публичное попечение о больных и бедных, Имперский [ банк 4, Общество германских имперских железных дорог, христианские i религиозные общества 8, отдельные церковные общины, как и католиче-. ские конгрегации 6а, наконец, многочисленные союзы и заведения в отраслях, отнесенных к законодательству земель, поскольку они в публичном интересе регулируются предписаниями закона, например сельскохозяйственные кредитные союзы (сельскохозяйственные кредитные учреждения, сельскохозяйственные кредитные кассы), союзы по постройке плотин, товарищества по водоснабжению, товарищества по рыбоводству и рыбной ловле

II. Частные юридические лица распадаются на общества

(Vereine) и учреждения (Stiftungen).

1. Общество представляет собой рассчитанное на длительное время соединение ряда лиц, которое в своем составе не зависит

la См также Plamol-Ripert, I, I, Nr 71

16 Ибо мыслимо, например, ташке, что покоящееся на частном учредительском акте учреждение путем публичного акта настолько тесно связывается с публичной организа - ' дней, что само приобретает публичный характер, Prot I, S 586, Planch, § 89, 1, Staudm-

2 Так/ке и публичные школы, если они являются юридическими лицами

3 RVO, § 3 11 , 225 И , 503 If , 623 И , 956 Я , 1118 Я , 1326 Я

* Reichsbankgesetz.

5 Также, следует полагать, и общины синагог

5а Другие религиозные общества, если они правоспособны, являются частными корпорациями, однако они, согласно ст 137 NRV, могут быть наделены правами публичных религиозных обществ

358 ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

от смены членов, имеет корпоративное устройство 5б и общее имя, в котором управление делами общества принадлежит членам 5в. Таким образом, общество имеет членов и пользуется правом самостоятельно вести свои дела.

2. Учреждение является организацией, не представляющей собой объединения лиц и признанной в качестве носителя прав для осуществления определенных целей. В учреждениях вообще не требуется наличия определенно ограниченного круга лиц, в интересах которых действует данное учреждение (учреждения, преследующие общие научные цели, больницы без указания категорий лиц, подлежащих приему или имеющих право на помещение в них).

Однако если даже такой круг лиц имеется, то все же ему не принадлежит право управления учреждением. Учреждение не имеет членов, а лишь дестинатаров в. Учреждение управляется согласно воле учредителя, выраженной в учредительском акте (Stiftungsgeschalt); учреждение организовано гетерономно.

Между учреждениями и заведениями Г. У. вполне правильно не проводит различия, так как граница между ними слишком неустойчива и размер аппарата, который превратил бы учреждение в заведение, не поддается определению.

Лежачее наследство, которое по общегерманскому праву рассматривалось как юридическое лицо ', в Г. У. вообще не упоминается, так как по Г. У. наследство всегда приобретается со смертью наследодателя (§ 1942, 1953, 2101 и 2105), а где немедленное приобретение не представляется возможным, например когда только еще зачатый или даже еще не зачатый ребенок назначается наследником, то'либо пользуются фикцией (§ 1923, абз. 2), либо сперва другое лицо становится прямым наследником. Однако в случае отказа от наследства наследство считается вообще не открывшимся отказавшемуся, а приобретенным последующим наследником уже в момент смерти наследодателя. Таким образом, для лежачего наследства не остается места. Лежачее наследство более не существует.

t

III. В соответствии с разделением частноправовых юридических лиц на общества и учреждения можно публичноправовые юридические лица подразделить на корпорации (Korperschaften) и заведения (Anstalten, Stiftungen) 7a. Однако это деление не имеет большого значения, так как ни для одной из этих двух

5б Устав, принцип большинства голосов, правление. См. ниже, § 109, II 58 Лично или через созданные для этого обществом органы.

6Так, по существу, говорит Е. Meyer в Stengels Worterbuch, I, S 692 П.; Leonhard,

Allg. Т., 1, §36, II; Meurer, S. 31 ff. Только нельзя согласиться с Е. Манером в том, что

вобществе управляющие и дестинатары совпадают. Очень многие общества служат инте ресам совершенно других лиц, а не членов.

7См., вчастности, спорные в своей подлинности места — L. 22 D. de fidei, 46, 1: Ьегеditas personae vice fungitur sicut municipium et decuria (наследство функционирует на положении лица, подобно городской общине пли местному сенату); L. 13, § 5 D. quod vi, 43, 24: hereditas domini locum obtmet (наследство как бы занимает место собственника). Относительно спорных вопросов см. учебники пандект.

7а См. по этому вопросу RGE, 127, S. 46; 129, S 194

категорий юридических лиц нет каких-либо общих постановлений, и, более того, отдельные подвиды регулируются частично имперским законодательством, частично законодательством земель. Наряду с учреждениями в § 89 упоминаются также заведения, так как в отношении некоторых публичноправовых юридиче ских лиц может оказаться сомнительным, отнести ли их к корпора - циям или к учреждениям, например в отношении университетов 'б, у которых остался лишь крайне незначительный остаток от их когда-то весьма широкого права самоуправления 8. Юридические лица публичного права регламентируются, за исключением двух упоминаемых ниже постановлений (см. ниже, § 112), нормами публичного права.

§ 98. Объем правоспособности.

См. Ehrenzweig, § 82.

I. Правоспособность юридического лица охватывает всю область частного права1, за исключением тех правоотношений, которые предполагают человеческую индивидуальность 1а. Поэтому, как правило, исключаются семейные права2; напротив того, имущественные права юридическим лицам доступны, а также и те личные права, которые не предполагают человеческой индивидуальности, например право на имя 3, далее, членство в том или ином обществе. Взамен местожительства юридическое лицо имеет местонахождение (Sitz)3a.

'б К этому вопросу—Stier-Somlo, Arch. 1. off. R., 54, S. 360.

s Казна (Fiskus), в виду того что ее природа как корпорации спорна, также особо указана в § 89; однако казна принадлежит к корпорациям, так как казна — это государство во всех его имущественно-правовых отношениях.

На практике едва ли встречаются публичноправовые учреждения, которые не являлись бы заведениями. По вопросу о понятии публичноправового заведения см. Flemer, § 19, Jellmeh, VerwR, S. 165. Некоторые публичные заведения называются учреждениями в связи с порядком их возникновения.

1 Вопрос о публичных правах и обязанностях юридических лиц, например о нало" говых обязанностях, подлежит рассмотрению в публичном праве.

Иным является частноправовое положение (большей части) корпораций по английскому праву. Они лишь постольку правоспособны, поскольку остаются в границах своей компетенции, в пределах своих целей (устава —теория ultra Tires). См. Jenks, § 26, 31; Е. Неутапп, S. 307 If. О Франции см. прим. 4а.

ia Так буквально, ст. 53 Sehw. Z&B. См. также об Австрии, § 26.

s По римскому праву юридическое лицо было способно обладать donnmca potestas (над рабами) и осуществлять патронат, так как оба эти права являлись следствием соб-

ственности, L. 1, 2, D. de maaum quae servis, 40, 3, L. 10, § 4 D. de in jus voc., 2, 4. Со-

гласно § 1913 Г. У., следует считать допустимым назначение попечителя (в особенности для еще не существующих юридических лиц, назначенных в качестве субститутов, Nacherbe). На этой же точке зрения стоит господствующее мнение.

з ROE, 74, S. 114; 101, S. 173 II. См. выше, § 93, IV, 1.

»"• По французскому праву юридическое лицо имеет, как и физическое лицо, местожительство (Plamol-Ripert, I Nr., 144 suiv.). Также, согласно ст. 56 Schw. ZGB, оно имеет местожительство в месте нахождения органов управления, но устав может определить н иное «местожительство». См., однако, ниже, § 101, 1, 2.

360ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

Вимущественно-правовом отношении юридическое лицо приравнено

кфизическому лицу и, в частности, обладает активной и пассивной завещательной способностью 4.

Более того, назначение наследником юридического лица, когда это юридическое лицо возникает лишь после открытия наследства, получает силу назначения субститута (§ 2101, 2105, 2106, 2109, 2163). Юридическое лицо способно также к пользованию (Niessbrauch) и ограниченным личным сервитутам, и эти права прекращаются также не с истечением 100 лет, как по пандектному праву, и не с истечением 30 лет, как установлено другими правами земель (Landesrechte), а погашаются, помимо особых оснований к их прекращению, лишь с прекращением юридического лица (§ 1061).

II.Однако существуют также отдельные ограничения 4а:

1.Цехи (Innungen) и страховые общества нуждаются для

приобретения земельных участков в разрешении органов кон троля (Aufsichtsbehorde) 5.

2.В особом (партикулярном) законодательстве существует ряд норм, «которые ограничивают приобретение прав юридиче

скими лицами или ставят его в зависимость от разрешения госу дарства» (так называемые законы об амортизации) 6. Поскольку эти нормы касаются предметов стоимостью более пяти тысяч

германских марок, они, согласно ст. 86, относятся к зако нодательству земель 7, которое и содержит, в особенности в законах об исполнении, многочисленные соответствующие нормы.

Эта оговорка касается всех юридических лиц, в том числе и публичных,

ивсех способов приобретения, которые превышают лимит ценностей. Однако

*В римском праве способность быть наследником у большинства юридических лиц была признана только постепенно. Еще по нраву Юстиниана общества для приобре - тения наследства нуждались в установлении особой императорской привилегии — L.,

8, С, de her. mst., 6, 24; Collegium si nullo speciali privilegio subnixum sit, hereditatem capere noil posse dubium non est (нет сомнения, что коллегия не может получить наследство, если она не наделена специальной привилегией). Однако практика пандектного права на это ограничение не обращала внимания.

4а По вопросу о принципе «специальности» и законных ограничениях по французскому праву см. Plamol-Bipert, 1, № 85 suiv.

5 Дело, § 89 в Nr. 1; Vers. Unt. G., § 54.

8 Kohl, Die deutschen Amortisationsgesetze, 1880; Conrad a Lexis, Handworterbucu der Staataw., Art. «Amortisationsgesetze»; Keidel в Staudmger, 9 AuII , Bd VI, S. 86.

' Представляется сомнительным, относится ли эта оговорка только к сумме, превышающей этот лимит, так что, следовательно, более значительное приобретение, во всяком случае, должно считаться действительным в пределах 5 000 марок, илп же местный закон, если превышен лимит, может признать приобретение недействительным в полной его сумме. Буквальный смысл («поскольку») говорит более в пользу первого, практические соображения — в пользу второго толкования. Законы земель во многих случаях стали на почву второго толкования (см. Рг. A.G., Art. 6, § I «в полной их стоимости»; Bay, A.G.,Art. 7 «в полной стоимости»; Wurt. A.G., Art. 140 и т. д.).

\

действующие в настоящее время нормы законодательства земель требуют лишь:

а) разрешения государства (или правительственного учреждения) для дарений и предоставлений на случай смерти в пользу юридических лиц 8 или только религиозных обществ 9;

б) такое же разрешение для приобретения недвижимостей и анало гичных прав всеми юридическими лицами 10 или только религиозными обще ствами п, или только юридическими лицами, преследующими благотвори тельные или религиозные цели 12.

3.Наконец, приобретение недвижимостей иностранными юриди ческими лицами (как и другими иностранцами) может быть по ставлено законодательством земель в зависимость от разрешения

государства (ст. 88), что во многих случаях и установлено путем законов о проведении этой оговорки 13.

4.Напротив того, положение (устав) не может ограничить правоспособность юридического лица 14. Соответствующие поло жения в уставе содержат только ограничение полномочий пра вления по представительству (§ 26, II, 2; 64; 68; 70).

III. Вопрос о том. существует ли право государства по наблю-

дению за деятельностью юридических лиц и насколько Оно широко, решается на основе публичного права земель 15, которым, однако, нормы имперского законодательства, в особенности Г.У.

иимперский закон об обществах, не могут быть отменены (см.

ниже, § 101, II, 3).

8 Если они превышают 5 000 марок: Пруссия, ст. 6 (за исключением фамильных учреждений); Бавария, ст. 8; Гесеен, ст. 12, и т. д.

я Бавария: ст. 7, 10, если они превышают 10 000 чарок (в отношении иностранных юридических лиц — 5 000 марок).

10Пруссия: ст. 7 (с известными исключениями; иностранные юридические лица — вне зависимости от стоимости-); Мекленбург, § 27—30.

11Бавария: если свыше 10 000 марок (иностранные юридические лица — 5 000 ма рок), ст. 8, 10 Эта оговорка не затронута NRV, Art. 137.

12Вюртемберг: ст. 140.

13Пруссия: ст. 7, § 2; Бавария: ст. 10; Гесеен: ст. 15 (поскольку не гарантированы права по принципу взаимности); Гамбург: § 23, и т. п* Отказ в требуемом разрешении го сударства в силу ст. 7, § 2 прусского Вводного закона делает, согласно практике импер ского суда, недействительным не только приобретение вещного права, но и самую обя зательственную сделку RG Grucnot, 67, S. 340, Jur. W, 1930, S 2424; против этого возра жает, однако, Рюле там же

1* На той же точке зрения — и вполне правильно — RGE 49, § 294 If.; на иной точке зрения и неправильно — Tula-, S 458ft.; Я. Lehmann, S 385; Slaudimjer-Biezler, § 26, Erl. 7, Vorbem. IV, С 1; Gterke, 1, S 516 If. Иначе также английское право, согласно учению «ultra vires», и, надо полагать, также французское право, согласно принципу «специальности»

15 Оговорка, прямо предусматривавшая это (ст. 80 проекта рейхстага), была НТК исключена, так как такая оговорка для п>бличного права надзора является сама собой разумеющейся. Земельные банки подлежат, согласно § 3 Яур. BankG , государственному надзору, частные страховые предприятия, согласно Vers Aus s G .,§ 1 ff., государственному и имперскому надзору.

362 ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

П. ОБЩЕСТВА

Leist, Veremsherrschaft und Veremsfreiheit, 1899, Die Strafgewalt moderner Vereine, 1902, Untersuchung z. innereu Veremrecht, 1904, Allmann, Handbuch d. deutschen Vereinsrechts, 1905; Staudmger, El. f. Rechtsanw , 62, S. 305 It , J. Bulav,, Pas Yereinsrecht des BG, 1902; Wiedemann, Beitrage z. L. v. d idealen TereJreh, ПШ8, им. ниже, S IDbi.

1

ВОЗНИКНОВЕНИЕ

§ 99. Общие положения. В отношении возникновения обществ необходимо различать три вопроса: разрешено ли образование обществ по нормам публичного права об обществах; каковы частноправовые условия для образования общества; как общество приобретает правоспособность.

I. Вопрос о разрешении образовать общество относится к об ласти публичного права и Г. У. не регламентирован. Руководя щими являются Обращение совета народных уполномоченных

(Aufruf des Rats der Volksbeauftragten) 12 ноября 1918 г. (имею щее силу закона), ст. 124 NRV, и, поскольку он не противоречит этим нормам, Закон об обществах (Vereinsgesetz) 19 апреля 1908г. (VG), который в качестве имперского закона регулирует ближай шие детали, исключая тем самым законодательство земель (см. ст. 7, п. 6, NRV). Согласно ст. 124 NRV, § 1 Закона об обще ствах, все германские граждане вправе образовывать общества, цели которых не противоречат уголовному законодательству. Согласно п. 2 «Обращения», право организовывать общества и собрания не подлежит ограничению Ч

II. Для возникновения общества необходимо наличие учре дительского договора (Grtmdungsvertrag), т. е. договорного объ единения 2 нескольких лиц в организацию, направленную на

1По вопросу о том, какие положения закона об обществах отменены, см. Anschutz,

Kommentar zur RV, Art. 124; Sher-Somlo, Staatsrecht, I, S 460 It. и ния.е, § 101, II, 3.

Ограничением является ст. 177 FrV, согласно которой ни одно германское общество не может заниматься военными делами, в противном случае оно подлежит роспуску

<Ausf. G. zum. Fl V., 31 August 1919; § 22 закона о приведении в действие, ст. 177, 178 Fr. V., 22 Marz 1921. См., наконец, еще § 9 Rep. Sen G., 25 Marz 1930).

2Некоторые авторы (Гирке, Эртман, Гафф, Кунце, Рут и др.) усматривают в этом не договор, а совместный акт (см. § 137, II, 3); однако, заявления учредителей об щества производятся не одно наряду с другим, а взаимно — одним учредителем по отно шению к другому; каждый учредитель заявляет остальным о том, что он вместе с ними желает образовать общество, совершенно так же, как это имеет место при договоре това рищества (с этой точкой зрения согласен Tuhr, S 476 И). Недееспособность или оспорен ное право на участие в обществе (что допустимо лишь-в отношении обществ, преследую щих идеальные, но не хозяйственные цели) некоторых учредителей не касаются общества

вцелом в случае сомнения, поскольку минимальное число учредителей имеется налицо (§ 139 Г. У.; см. также Tuhr, I, S. 479 If) Для толкования устава должен применяться

5 157 См. такле Schw OR, Art. 615, 679.

достижение определенной цели, не зависящую от смены членов и обладающую собственным имуществом 3.

III. Однако по вопросу о том, влечет ли объединение лиц за собой немедленно возникновение правоспособности или ото за - висит от выполнения других требований, нет единого мнения ни в теории общегерманского права, ни в партикулярных систе мах права. Этот вопрос даже в одной и той же правовой области получал часто различное решение для различных видов обществ. '

Вэтом отношении различают три системы:

1.Система свободного образования корпорацийЗа требует только, чтобы несколько лиц объединились для достижения опре деленной цели п приняли корпоративное устройство. Имеется ли налицо корпоративное устройство или нет, должно, однако, ре шаться не по какому-либо определенному признаку — сколь ни важно в этом отношении наличие правления, — а устанавливаться на основании всего строя объединения.

2.Концессионная система. Согласно этой системе, общество становится правоспособным лишь путем наделения его государ ством правами юридического лица.

3.Система нормативных определений. Общество становится правоспособным, когда оно выполнило известные, законом уста новленные требования, имеющие целью установить внутреннее устройство общества (Verfassung) и регламентировать его участие в обороте, и когда выполнение этих требований удостоверено актом правительственного органа (составления какового акта

Ц момента такого удостоверения возникает юридическое лицо.

Из этих трех систем следует предпочесть первую—систему свободного образования корпораций, вследствие того, что она чрезвычайно облегчает образование правоспособных обществ и тем самым действенно поощряет мощно проявляющееся в наше время во всех областях стремление к созданию ассоциаций, однако, с другой стороны, эта система не вполне соответствует интересам устойчивости оборота. Даже в тех случаях, когда известен устав общества и известна его деятельность, часто бывает трудно ответить на вопрос о том, удовлетворяет ли устройство общества требованиям, предъявляемым к корпорациям, или же оно вследствие недостатков в этом

3 Подробнее по этому вопросу и по вопросу о различии между обществом и товариществом см. ниже, § 109, II.

'» Согласно ст. 60 швейцарского закона, общества, преследующие идеальные цели, «приобретают права субъекта, коль скоро пз устава усматривается воля существовать в качестве корпорации!». Для других обществ действует система нормативных предписаний с занесением в торговый реестр (ст. 52). По французскому праву, associations, которые можно образовывать свободно приобретают правоспособность (с ограничениями) путем заявления в префектуру и передачи устава и т. д. (закон 1 июля 1901 г ), а неограниченную правоспособность — с признанием utilite publique (общественной полезности). В остальном не только торговые товарищества, но также и societes civiles — общегражданские товарищества (хозяйственная цель) — полностью правоспособны (последние согласно судебной практике). Английское право различает unincorporated association и corporation,

устройстве не может рассматриваться как корпорация. Как правило, это полностью скрыто от лиц стоящих вне данного общества. Однако для всех, кто вступает с обществом в правовые отношения, безусловно необходимо знать, отвечает ли перед ними общество и только общество, или же им придется иметь дело с членами общества, либо с лицами, действующими от вмени общества.

При концессионной системе этот вопрос, правда, ясен, но тогда затрудняется нежелательным образом само возникновение правоспособных обществ, во многих случаях эта система делает их возникновение совершенно * невозможным, и даже в самом благоприятном случае тормозит образование обществ.

Система нормативных определений соединяет в себе положительные стороны обеих других систем и свободна от их отрицательных сторон Внесение в реестр обществ дает полную уверенность в том, имеется ли в данном случае правоспособное общество или нет, и вместе с тем перед обществами открыт верный путь для приобретения правоспособности. Они должны только выполнить предварительные условия, установленные в интересах порядка и устойчивости оборота, с другой стороны, выполнение этих условий при ясном понимании лежит в их же собственном интересе Впрочем, условия регистрации не должны быть слишком сложными и бюрократическими.

IV. Ни одно законодательство германских земель не стояло на почве свободного образования корпораций; напротив, большинство из них явно или молчаливо требовало разрешения государства: баварский закон 29 апреля 1869 г и саксонский 15 июня 1868 г. основывались на системе нормативных определений.

Равным образом общегерманская практика и практика земель принципиально придерживались необходимости признания со стороны государства. Впрочем, в судебной практике, в особенности в практике имперского суда, признавалось, что частные общества должны допускаться в качестве истца и ответчика и помимо наделения их со стороны государства правами юридического лица4; все же в этом, по правильному, проводимому также и имперским судом, мнению, не содержалось признания этих обществ корпорациями; это лишь измененные по германскому праву товарищества5.

V. Г. У. в отношении приобретения правоспособности делает, _в первую очередь, различие между иностранными и отечественными обществами.

1. Иностранным обществам, т. е. ТРМ, которые имеют свое местопребывание не в одном из германских государств (земель), правоспособность может быть присвоена решением имперского совета6 (ранее союзного совета; § 23). Главным образом это

которая становится правоспособной в силу закона или королевского пожалования или па основе системы нормативных определении путем занесения в реестр При этом в пер - вую очередь следует руьоводствоваться Companies Acts, ст 1908, 1917 (теперь 1929) О положении вопроса по австрипскому праву см Эрепцвейг § 83

развития Societas (Sozietat)> " NKV, Art. 179

касается обществ в пределах консульской подсудности7. Общество, конечно, остается иностранным.

Впрочем, исключение установлено для таких иностранных обществ, для которых имеются особые имперские постановления, однако последние до настоящего времени существуют только для колониальных обществ, которые равным образом нуждаются в наделении их правоспособностью через союзный совет (имперский совет), и для обществ, не преследующих хозяйственных целей, в странах, находящихся под протекторатом Германии, наделение которых правоспособностью входит в компетенцию имперского канцлера, ныне имперского правительства 8 (SchutzgebietsG, § 13а, закон 22 июля 1913 г ). Параграф 23 также не действует и в отношении обществ, преследующих хозяйственные цели, каковыми являются акционерные общества, товарищества с ограниченной ответственностью, простые товарищества. Они могут приобрести правоспособность лишь согласно иностранному праву и принципиально признаются тогда правоспособ - ными и в Германии или же они должны быть образованы по правилам германского права.

2. Отечественные общества регламентируются различно, в зависимости от того, направлена ли их цель «на осуществление хо-

зяйственной деятельности», или нет.

а) Общества, преследующие хозяйственные цели, сокращенно называются хозяйственными обществами; они приобретают правоспособность путем наделения их таковой тем государством (землей), в котором они имеют свое местопребывание (§ 22). Следовательно, в этом случае действует концессионная система. Однако для всех практически важных случаев существуют исключения, аа) Исключение установлено для обществ, в отношении которых

действуют особые нормы в имперском законодательстве, на основе ли системы нормативных определений, как для акционер-

ных обществ, товариществ на вере (Kommanditaktiengesellschatt),

товариществ с ограниченной ответственностью и зарегистрированных простых товариществ, либо также на основе концессионной системы, как для колониальных обществ, обществ взаимного

страхования 9.

бб) Далее установлены исключения в отношении обществ, регламентируемых законодательством земель, например подпадающих

? Однако таким путем могут получить правоспособность в пределах Германской империи (но не в стране местопребывания) и другие иностранные общества, например общества по оказанию помощи за границей немцам, которые не обладают правоспособностью в стране своего пребывания (см Planch, zu§ 23, В, G Gruchot, 59, S 154, на иной точке зрения—

St<m<hnger-~Rwzler, zu § 23, Neumeyer, Intern PrR , S 17, Tuhr, I, S 497, Anm 78), в то время каь для иностранных обществ, обладающих правоспособностью, должна быть при"

нята во внимание ст 10 (см ниже, § 113, III)

8 Согласно Ubergan^sgesetz, § 5, правомочия имперского канцлера переходят к им перскому министерству, на место которого согласно NRV, стало имперское правительство (состоящее из имперского канцлера и имперских министерств, ст 52) Однако необхо димо учесть ст 56, абз 2

9 SchutzgebietsG-, II, Versicherungsaucnsichts G , § 15 Ввиду того что они все же являются в смысле Г У (§ 22) обществами, к ним должно применяться общее право об обществах Г У , поскольку ему не противоречат особые постановления

366 ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

под действие водного права и законов о плотинах и запрудах (ст. 65, 66), горного права (ст. 67, см. также ст. 68), законов об охоте и рыболовстве (ст. 69) и земельного права (ст. 113), а также в отношении лесных кооперативных товариществ (ст. 83).

Заключающееся в принятии концессионной системы ограничение редко будет препятствовать образованию юридического лица, так как общества, преследующие хозяйственные цели, в достаточном количестве располагают и иными формами объединения. С другой стороны, эта система была необходима, так как иначе многочисленные объединения, для которых сама по себе форма акционерного общества или товарищества представляется приемлемой, стали бы организовываться в форме обществ для того, чтобы избежать тех особых затруднительных требований, установленных при системе нормативных определений, которые действуют для указанных форм объединения в интересах устойчивости оборота.

вв) Общества, не преследующие хозяйственных целей, приобретают правоспособность путем занесения их в реестр обществ (см. следующий параграф).

§ 100. Возникновение. Зарегистрированные общества. Общества,

не преследующие хозяйственных целей (так называемые общества с идеальными целями), например общества, преследующие научные, художественные, благотворительные, религиозные, воспитательные, учебные, политические и социальные цели, преследующие цели товарищеского общения, спортивные, гимнастические цели п цели развлечения, приобретают правоспособность путем занесения их в реестр обществ (§ 21). После такой регистрации они носят название «зарегистрированных обществ» (eingetragene Vereine). По выполнении известных условий можно потребовать занесения общества в реестр. Таким образом, тут имеет место система нормативных определений, связанная с регистрацией.

I. Регистрация должна 'быть произведена в суде низшей инстанции, в округе которого общество по уставу имеет свое местопребывание (§ 55); территориальная неподведомственность данному окружному суду не делает регистрацию недействительной

1.Ознакомление с реестром общества, как и ознакомление с предста вленными обществом окружному суду письменными материалами (актами общества), разрешено всякому лицу. Можно также потребовать заверенные по желанию копии с записей в реестре (§ 79), ас актов общества— лишь при доказательстве наличия законного интереса (FRGG, § 34, S. 2).

2.В зарегистрированных обществах на членах правления и при ликви дации общества (см. ниже, § 107) — на ликвидаторах лежит обязанность вносить в реестр общества известные сведения (см. следующие параграфы). Сообщение таких сведений должно производиться путем официально засви детельствованных заявлений (§ 77) либо путем протокола соответствующего

1 Таково господствующее учение К его конечным выводам присоединяется в настоя-

щее время также Штаудинеер — Рицлер, § 55, 1.

-должностного лица (FrGG, § 159, 128). К выполнению этой обязанности Р о сообщении (однако за исключением упомянутого ниже, в § 106, 1,4, слу- I чая) члены правления и ликвидаторы могут быть побуждаемы денежными t\ штрафами до 1000 марок (VO 6 Februar 1924); по § 78, однако, лишь после fc предварительного предложения об исполнении в пределах определенного

&. срока под страхом наказания (FrGG, § 33, 159, 132).

3 Если последовало занесение в реестр обществ, хотя это занесение за отсутствием существенных условий не должно было иметь места, то суд по делам о регистрации (Registergencht) вправе по своей инициативе rforaсить эту запись (см. ниже, IV, 2). Однако заинтересованные лица должны быть об этом извещены с установлением нормально необходимого срока для представления возражений. Возражения рассматриваются судом, причем на отказ немедленно может быть подана жалоба. Погашение записи может последовать лишь тогда, когда возражений не поступило или отказ вступил в законную силу (FrGG, § 159, 142, 141, Abs. 3 и 4). Погашение записи равным образом может исходить и от вышестоящего областного суда (FrGG,

.

II.В реестр могут быть внесены, согласно буквальному смыслу

§21, те общества, которых «цель не направлена на осуществление хозяйственной деятельности»1а. Это требует пояснения.

1. Не всякое «предприятие» («Geschaftsbetrieb»), т. е. не каж-

дая длительная, направленная на заключение сделок деятельность 2, препятствует регистрации, но лишь «хозяйственная»,

т. е. такая, которая преследует хозяйственную пользу (однако, не обязательно выгоду), и при этом для самого общества, а не только пользу, которую непосредственно получают лишь другие лица. Про такое общество, которое осуществляет свою деятельность лишь в пользу других лиц, хотя бы это были сами члены общества, нельзя сказать, что его деятельность является хозяйственной деятельностью 3.

'» Сходная формулировка дана в ст 60 Scbw ZGB «Общества, которые преследуют политические, религиозные, научные, художественные, благотворительн ые задачи, задачи товарищеского общения и другие не хозяйственные задачи »

2 См Oppenheimer, Dogm J , § 47, S 126, OL&B, 20, S 27

весьма спорно (см Tuhr,I,S 470II , Henle, 412П ) Согласно Pkmck(zu§ 21,2) иотчасти Rehbem (I, S 42), должно быть безразлично, для кого извлекается хозяйственная польза Против этого, по моему мнению, говорит уже буквальный тексткто *е скажет про лицо, которое ежедневно дает распоряжение готовить пищу для 100 бедных и накормить их, что оно осуществляет хозяйственную деятельность? Цель чтой нормы выражена § 21, который хочет связать хозяйственную деятельность ассоциации торговых товариществ и простых товариществ с особыми, для них созданными и снабженными обеспечитель ными оговорками формами Однако они подходят лишь к тем случаям, когда преследуется общая польза, в первую очередь польза для торгового товарищест ва или для простоЛ товарищества (косвенно для членов) Отказывать в регистрации за пределами этих слу чаев нет никакого видимого основания Поэтому, например, союзы сельскохозяйственных товариществ, которые имеют своей целью производство ревизии отдельных товариществ, представительство от их имени вовне, а также иные виды поощрения и развития деятель^- ности товариществ, подлежат регистрации и по большей части зарегистрированы, так как они преследуют непосредственную пользу только для своих членов, т е для отдельных товариществ Так /не обстоит дело и с обществами домовладельцев, деятельность которых

368 ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

2. Однако хозяйственная деятельность также исключает реги страцию только тогда, когда эта деятельность составляет «цель общества», точнее, вытекающую из цели общества и тем самым опре деляющую природу общества главную и основную его деятель ность, а не тогда, когда хозяйственная деятельность служит лишь для поддержки и содействия нехозяйственной, главной цели об щества 4.

3.Если в регистрации общества, не преследующего хозяй ственных целей, отказано, и в порядке жалобы (о чем ниже) также не удалось добиться положительного результата, то для такого общества путь к приобретению правоспособности вообще закрыт, так как наделение правоспособностью со стороны государства возможно лишь в отношении обществ, преследующих хозяйствен ные цели 5.

4.Религиозные или духовные частные общества не подлежали реги

страции, если они, согласно законодательству земель, могли получить

исключительно и непосредственно идет в пользу членов(RGE, 88, S. 334). Это же относится и к обществам по реформе кредита (Kreditrelormvereine), которые имеют своей целью реформировать кредитное дело, содействовать своим членам путем сообщения достоверных сведений о кредитоспособности, а также путем взыскания по долговым требованиям в порядке упрощенного производства (Mannverfahren) [этим именем в германском процессуальном праве называется особый вид судопроизводства, при котором бесспорные дела проходят без устного разбирательства дела (в порядке выдачи судебного приказа). —Прим. ред.], а равно к обществам содействия производственной деятельности (RGE, 78, S. 80). Далее сюда следует отнести общества врачей и каеры взаимопомощи врачей (BGE, 83,8.231); на иной точке зрения стоит Auerbach (DJZ, 1929, S. 1409) и библейские общества, покупают ли они библии, или сами печатают их (другого мнения держится Ребеин и частично Планк); равным образом общество по постройке рабочих жилищ, если оно не преследует личной выгоды (на иной точке зрения стоит Ребеин). Напротив того, не подлежит регистрации страховое общество, даже если оно, как общество взаимного страхования, косвенно передает выгоду обратно страхователям (в соответствии с этим Versieherungsaufsichts G-., § 15, установил обязательность разрешения для образования обществ взаимного страхования), и общество чиновников, которое организует сберегательную или ссудную кассу.

1 Казино, цель которого (и основная деятельность) заключается в содействии общения между людьми (Geselligfceit), следовательно, может быть зарегистрировано, хотя бы оно для покрытия необходимых расходов производило торговлю вином. Школьное общество, хотя оно имеет поступления в виде взносов за учение и из них оплачивает преподавателей (15, S. 323), или общество альпинистов, которое обслуживает горные убежища (Schutzbutte), также могут быть зарегистрированы. Впрочем, возможно, что общество, наряду с идеальной целью, преследует еще самостоятельную хозяйственную цель, не служащую идеальным целям; например, общество государственных служащих одновременно осуществляет деятельность по страхованию жизни или организует ссудную кассу. В этом случае общество не может быть внесено в реестр, но может приобрести правоспособность согласно § 22, так как этот параграф требует лишь наличия хозяйственной цели, но не исключительности этой цели.

5 Сделанная комиссией рейхстага попытка уничтожить это затруднение путем следующего добавления к § 22: «Тем же путем другие общества могут приобретать правоспособность, поскольку для них исключено занесение в реестр обществ или в этом занесении им было отказано»,— потерпела неудачу, не собрав большинства. При не слишком узком толковании § 21 от этого, впрочем, не произойдет никакого существенного ущерба. На иной точке зрения стоит EGR Komm., § 21, 3.

правоспособность лишь в силу закона, согласно ст. 84. Однако это ограничение в области правового положения обществ было отменено обращением

12 ноября 1918 г. (Nr 2 и NRV Art. 137, Abs. 4) 6.

III. Для регистрации 7 требуется: 1. Устав 8, который содержит указание цели, наименования и местонахождения общества и из которого следует, что общество должно быть зарегистрировано

(§ 57)».

Если это требование не исполнено, то регистрация, если бы

она даже последовала, ничтожна.

2. Кроме того, регистрация «должна» последовать только в случаях, если число членов по меньшей мере достигает семи; если, наименование общества ясно отличается от наименований других зарегистрированных обществ, находящихся в том же населенном пункте или общине (если община охватывает несколько населенных пунктов); если устав содержит предписания, касающиеся вступления и выхода (также и исключения) членов, о том, обязаны ли члены делать взносы и какие именно, об образовании правления, о компетенции общего собрания членов (предпосылки и форма) и о порядке оформления (Beurkundung) решений. Однако все эти предписания носят организационный характер, несоблюдение которых, хотя и обязывает должностное лицо, производящее регистрацию (судью по регистрации), отказывать в регистрации (§ 60, абз. 1), но нарушение которых все же не делает регистрацию ничтожной (§ 56, 57, абз. 2, 58).

3.Заявление о регистрации должно исходить от правления 10

вофициально засвидетельствованной форме (см. выше, 1,2) с при ложением устава в подлиннике и копии, а также копии подлин ных документов об образовании правления. Устав «должен» быть подписан по меньшей мере семью членами и содержать указание дня составления (§ 59, 77).

4.Если эти требования не выполнены или регистрация невоз можна по иным причинам, например вследствие наличия хозяй ственных целей (преследуемых обществом) или вследствие наруше ния запретительной нормы закона или добрых нравов, то заявление

8 Подобные предписания действовали, в частности, в Прусснп, Рг. Verf , Art 13

ср. RGE, 77, S. 19 ff.). См. далее Вауг. Religionsedict, 1818(53,4,26,45) О правовом поло-

жении в настоящее время частных и публичноправовых религиозных обществ см. подробно Ebers в Nipperdey, Grundrechte, Bd. II, S 361 (с многочисленными дальнейшими

указаниями).

7О порядке регистрации см. Fr. GG- § 1—34, 159, 127—130, 141, 142 и законно при ведении в исполнение, см. Fischer и Henle zu § 55.

8Хотя требование письменной формы устава не установлено, однако судья вправе произвести регистрацию только, если устав представлен в письменной форме (см. ниже 3).

9Нельзя признать, что общество уже должно существовать, как это некоторые выводят из буквальной редакции § 21, 59, 55. Скорее следует признать, что общество создается под условием, что оно будет зарегистрировано.

'ч Следовательно, от всех членов правления (Kammergeriohtaentach., 21. 271).

«

24 Л. Эннекцерус

отклоняется с указанием оснований отказа. Отказ может быть немедленно обжалован в порядке правил гражданского про - цесса (§ 60) и.

IV. Если заявление принимается, то суд низшей инстанции обязан его сообщить подлежащему по подведомственности 12 административному органу для гарантии его права заявить возражение (§ 61—63).

.1. Административный орган может возражать против регистрации, если общество, согласно нормам публичного права об обществах, является запрещенным или может быть запрещен о 13

(§ 61, абз. 2).

Ранее возражение допускалось согласно § 61 также в том случае, «если общество преследует политическую, социальную и политическую или религиозную цель». Однако это основание к возражению, согласно обращению

12ноября 1918 г., и Nr. 2, NRV, Art . 124, Abs. 2, отпало".

2.О представленных возражениях суд должен сообщить прав лению общества. Правление может оспаривать правильность воз ражений в порядке административного спорного производства

(Verwaltungsstreitverfahren), если в данном союзном государстве существует такое производство15, в противном случае — в порядке взыскания убытков (рекурса) в соответствии с § 20 и 21 Промы слового устава (Gewerbeordnung). Однако рассмотрению подлежит лишь вопрос о соответствии закону требований, изложенных в воз ражении. Напротив того, вопрос о том, не вызвано ли возражение интересами общественного блага, не было ли оно целесообразным или уместным, не подлежит решению административного или рекурсного суда (если нет особого постановления в законодатель стве земель).

3.Регистрация «допускается» только при условии, если ад министративный орган сообщил окружному суду, что возраже ние не будет заявлено, либо если с момента сообщения админи -

11Т. е. в пределах 2 недель (ZPO, § 577). Тем самым жалоба на основе FR. GG. (§ 19ft.), согласно господствующему в теории п практике мнению, исключена; см. в особен ности RGE, § 47, S. 386 Я.; EG Zentralbl., § 5, S. 760.

12Подведомственность определяется законодательством земель. В Пруссии — это ландрат, в городских округах — местное полипенское управление (Рг. V V. Art. 3), впрочем см. Fischer-Henle, zu § 61, Anm. I, Oertmann, § 61, 3.

is Согласно Закону об обществах 19 апреля 1908г., №1, это имеет место лишь в отношении обществ, цель которых противоречит уголовным законам. Однако в этих случаях уже суд должен отказать в регистрации, так как образование такого общества недей - ствительно. См. также выше, § 99, I, прим. 1.

14Что касается многочисленных спорных вопросов по поводу понятия о полити

ческих и социально-политических обществах, то тут можно сослаться на 9—11-е изда ния настоящего курса (§ 100, IV) п относящиеся сюда примечания.

15 Это имеет место почти во всех союзных государствах Подведомственность опре деляется по законодательству земель; в Пруссии это подведомственно окружному органу (Рг. АВ, Art. 3). Впрочем, см. цитату Fischer-Henle (zu§ 14, 1); Staudmger-Riezler, § 62,„5.

fa*

стративному органу протекло 6 недель и возражение не после - довало16, либо если возражение окончательно отпало (§ 63).

V. Регистрация должна содержать указание наименования и местопребывания общества, дату составления устава и фамилии членов правления, кроме того, возможные ограничения полномо чий правления по представительству и особые постановления в изъятие из закона относительно принятия решений правлением (§ 64). Путем регистрации общество приобретает правоспособ ность, и к его наименованию прибавляются слова «зарегистриро ванное общество» (§ 65).

Суд низшей инстанции делает публикацию о регистрации через предназначенный для такого рода публикаций орган печати (§ 66, абз. 1). Под - линник устава снабжается удостоверенной надписью о регистрации и воз - вращается, копия заверяется и хранится (§ 66, абз. 2).

VI. Если общество зарегистрировано, хотя и не было налицо одного из .необходимых условий регистрации, то следует различать:

1.Если нарушены лишь постановления § 56, 57, абз. 2, 58, 59, носящие организационный характер, то тем не менее регистрация является вполне действительной.

2.Если отсутствовало существенное условие (в особенности, если цель, преследуемая обществом, была хозяйственной), то регистрация должна быть погашена (Fr GG-, § 161, 142, 143). Однако до погашения регистрации

общество должно считаться правоспособным, так как ина че наступила бы недопустимая неуверенность в праве; следует признать, что решение этих часто весьма спорных вопросов должно быть окончательно предоставлено суду и решающему в случае обжалования — вышестоящему суду17.

На том же основании нельзя признать, что погашение регистрации, имеет обратную силу13.

3. Регистрация религиозного или духовного обществ, которые до обра щения (народных уполномоченных) 12 ноября 1918 г., согласно законода тельству земель, могли приобрести правоспособность лишь в силу закона ,

16 Из буквального смысла § 63 вытекает, что возражение, сделанное по истечении 6 недель, если регистрация еще не последовала, также служит препятствием для регистра ции. Таково почти всеобщее мнение (см. также Prot, I, S. 565); на иной точке зрения стоит

Fischer-Henle, § 63 п, повидимому, Dernburg, I, § 75, IV.

17 В пользу этого говорит, кроме приведенных в тексте оснований, также п анало гия с объявлением совершеннолетним (см. выше, § 84, II, 2), а кроме того, и то, что проти воположное мнение привело бы к недопустимым последствиям. Следует также упомянуть о членах правления, которые по всем своим сделкам могли бы быть признаны лично и солидарно ответственными, о произведенных записях в земельных книгах и о послед ствиях, которые возникли бы, если бы собственность принадлежала еще прежнему соб ственнику, над имуществом которого теперь может быть учрежден конкурс, п т. д. Изло женная выше точка зрения разделяется п RGE, 81, S 208 ff., с подробным обоснованием (см. также Seuff ,А., 77, Nr. 16) п KG в OLGE, 22, S. И0 ft.; кроме того, частично с другим обоснованием и ограничением ее придерживаются Dernburg, § 75, VII; Kipp-Wmdscheid zu S. 285; Eccius, Gruchot, 46, S. 693; Hellv-ig, Grenzen der Euckwlrkung, S. 29 ff.; Tuhr,

S. 492 ff ; Plcmch-Knoke, zu § 21, Nr 6; теперь также Staudmger-Riezler, § 21, VII, 2. Иного мнения Planch в прежних изданиях; Rehben, S. 32, п др.

is Иного мнения Hellvng (op. cit., S. 34 ff ), Oertmann, Vorbemeriungen. zu § 55, где признается обратная сила, но все же не затрагивая законно приобретенных прав третьих лиц. См. также Tuhr, I, S. 494.

должна была считаться ничтожной, так как в этих случаях не имелось предметной подведомственности окружному суду 19.

VII. Как правило, образование общества в качестве правоспособного организма должно пониматься так, что оно должно вступить в жизнь с момента получения правоспособности. Однако возможно также, что имелось соглашение о немедленном его возникновении, тогда как получение правоспособности требует известного времени; возможно также, что признания правоспособности стали добиваться вообще лишь впоследствии. В этом случае первоначально существовало неправоспособное общество, которое путем регистрации (или получения разрешения) превратилось в правоспособное. Так называемое имущество общества в этом случае именно потому, что оно принадлежало в действительности не обществу, а членам, не переходит в силу самого закона к обществу 20, и применяются обычные правила относительно перенесения этих прав и обязанностей. Все же, в случае сомнения, необходимо признать, что имелось в виду, что требования и другие права, не нуждающиеся в формальной передаче, переходят, и находящиеся во владении органов общества движимые вещи поступают в собственность правоспособного общества, а так называемые долги общества должны быть приняты на себя этим обществом sl. Переход долгов, однако, зависит, естественно от согласия кредиторов. Права на недвижимости могут передаваться только с соблюдением установленных форм.

ОРГАНИЗАЦИЯ (УСТРОЙСТВО, VERFASSUNG)

§ 101. Общие положения. I. В отношении обществ, правоспособность которых основывается на наделении их таковой государством, остаются в силе, согласно ст. 82 Вводного закона, законы земель, касающиеся организации обществ Ч Напротив того, в отношении устройства обществ, правоспособность которых не покоится на наделении их таковой государством, действуют исключительно нормы Г. У. 1а, и притом, конечно; таким образом, что безусловно применяются многочисленные императивные нормы;

« Также и OLG-E, 8, S 164 Я ; 9, S 371 ff.; 11, S. 393

20 На иной точке зрения стоит OLGE, 2, S. 462, Gierke, Vereine ohne Rechtsfahigbeit, S. 9; Oertmann, Vorbem. 6, Planch-Knohe, zu § 21, 8; Lehmann, S. 394 и RGB 85, S. 260, —где признается, что имущество, служащее целям неправоспособного общества, в составе актива и пассива переходит на правоспособное общество, по не разрешаются вопросы о том, отвечают ли еще за прежние долги члены или правление неправоспособного общества и как происходит переход недвшкимостей; см. также Seuff. A.,77,Nr. 33; JUT. W., 1928,3. ЗН1 (тождество, никакого правопреемства). Изложенный в тексте взгляд разделяют Holder, Вгегтапп, Tuhr, S. 588 И., Haff, S. 192, Henle, S. 419 и другие.

si Planch (zu § 65) не желает предоставлять кредиторам непосредственного права требования против общества, следовательно, рассматривает соглашение лишь как принятие на себя исполнения. Изложенное в тексте более соответствовало бы намерению чле

нов общества.

1 Однако следует иметь в виду, что под законами земель, «касающимися организации», должны пониматься только особые нормы, относящиеся к этому предмету, но не общие постановления, которые лишь попутно имеют применение также к устройству таких обществ (см. выше, § 14). См. также RGE, 81, S. 244.

la Поскольку нет особых норм имперского законодательства.

во вторую очередь решающее значение имеет устав общества и в третью должны применяться восполняющие нормы Г. У. (§ 25). II. Под «устройством» мы понимаем совокупность правил, касающихся организации общества, в частности цели, местонахождения, членства, порядка вынесения решений, правления и других органов общества. Обычно эти постановления охватываются одним документом, который в более узком смысле слова можно назвать «уставом» («положением», Satzung)1б, в то время как в более широком смысле слова понятие «устава» («положения») охватывает также и не включенные в этот документ организационные нормы 2. 1. Действительность организационных норм, однако, не обусловлена письменной формой; поэтому, в особенности для их толкования 2а и дополнения, могут быть приняты во внимание также и деловые обыкновения (Observanz). Во всяком случае регистрация должна производиться только на основе письменного устава (положения), § 59; однако отсутствие письменного устава не влечет за собой ничтожности регистрации 3.

По вопросу о необходимом содержании устава (положения) зарегистрированного общества, а также о его регистрации см. выше, § 100, III, 1 и V; по вопросу об изменениях устава (положения) или цели общества см. ниже, § 104, I, 3 и 4.

2. Под местонахождением общества, при отсутствии иных определений, понимается то место, где осуществляется управление обществом, т. е. где протекает главная или основная его деятельность4 (§ 24). Иное определение местонахождения может быть дано уставом (положением) общества 4а в отношении обществ, возникающих в концессионном порядке путем законодательства земель (ст. 82).

"б Устав (положение) также является договорным соглашением, а не объективным правом. См. выше, § 29, III, 2, также, мнение Tuhr (I, S. 503 Я.), RGR. Komm. (§ 25, 2); на инойточкезрениястоятС«н*е(1,§19),Оег(тапп(§25,4)иАгспЛ RuW.Phil.(VII,S. 127), которые, исходя из идеи автономии и из понимания возникновения общества как совокупного акта, считают, что путем устава (положения) устанавливаются правовые нормы. По вопросу о применимости § 343 (снижение штрафа) см. § 105, прим 12-а.

- См , например RGE, 73, S 193, нормы, касающиеся организации общества, составляют, даже если они включены в особый документ, часть устава (положения).

-*• По вопросу о толковании устава (положения) также применяются § 133, 157. Однако толкованию поставлены границы. Поскольку устав (положение) имеет в общем значение и в отношении третьих лиц, то его можно толковать лишь ьак единое целое. Толкование, выходящее за пределы буквального текста, допустимо лишь, если его можно выявлять из самого документа. См. RGE, 181, S. 246.

5 Параграф 59 содержит лишь «норму долженствования» (Sollvorscnrilt—«должны быть приобщены»), а § 57 говорит лишь об уставе (положении), но не о форме.

1Следовательно, например, у общества, имеющего своей целью преподавание

вучебных заведениях, местонахождением будет то место, где находится учебное заведение,

вто время как управление имуществом общества может быть сосредоточено в другом месте. Если общество имеет несколько точек управления, то оно имеет несколько местонахождений. См также выше, § 98, I.

*» По этому вопросу см. также Brodmann, Attienrecht, | 182, Erl. 9. Возможность произвольного местонахождения необходимо отвергнуть.