Учебный год 2023 / Егоров. Замещение активов должника

Замещение активов должника: порядок и особенности

Спикер:

Андрей Владимирович Егоров, главный редактор Журнала РШЧП, руководитель образовательных программ Lextorium.com.

Целесообразность замещения активов

Определение Верховного Суда РФ от 14 февраля 2018 года № 305-ЭС15-3068 (3)

Механизм замещения активов может быть использован только в случае, когда совокупность замещаемых активов отвечает признаку предприятия по смыслу пункта 1 статьи 110 Закона о банкротстве, то есть имущественного комплекса, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности (пункт 1 статьи 115 данного Закона).

Учитывая исключительность процедуры замещения активов как способа пополнения конкурсной массы денежными средствами, обязанность доказать эффективность этой меры лежит именно на лицах, выступающих за сохранение юридической силы соответствующего решения собрания кредиторов, независимо от их процессуального статуса (истец или ответчик) в рамках конкретного обособленного спора.

…Разрешая вопрос о том, допустимо ли на базе конкретного имущества проводить процедуру замещения активов, необходимо исходить из того, что потенциальный покупатель, приобретая подобный имущественный комплекс, должен иметь возможность без лишних сложностей приступить к ведению бизнеса. Отсутствие соответствующего признака свидетельствует о недопустимости осуществления названной процедуры.

При рассмотрении настоящего обособленного спора, суды установили, что кредиторы приняли решение о замещении активов должника путем создания акционерного общества на базе земельного участка сельскохозяйственного назначения и дебиторской задолженности.

Ещё один пример спора по основаниям

Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 06.11.2015 N Ф09-6717/15 по делу N А07-27171/2014

Правовая позиция: Внесение в устав образованного в порядке замещения активов недостроенных объектов общества в виде «комплекса конструктивно сочлененных стройматериалов» не нарушает права конкурсного кредитора, который настаивал на оформлении данных объектов в качестве объектов недвижимости.

Требование: О признании недействительным внесения должником имущества в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества в ходе замещения активов в процедуре банкротства.

Обстоятельства: Кредитор должника полагал, что стоимость внесенных объектов оценена недостоверно, самовольные постройки в случае регистрации на них права собственности будут стоить больше, чем в виде комплексов сочлененных стройматериалов.

Решение: В удовлетворении требования отказано, так как доводы кредитора предположительны, правом оспаривания указанной сделки, в том числе как не соответствующей ст. 222 ГК РФ, он не обладает, не доказаны нарушение сделкой его прав и интересов и возможность их восстановления, право требования к должнику уступлено им иным лицам.

Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 06.11.2015 N Ф09-6717/15 по делу N А07-27171/2014

Доводы общества "Стрим" о том, что его правовой интерес в оспаривании сделки связан с тем, что в случае принятия конкурсным управляющим должника мер по оформлению в установленном порядке прав собственности на указанное спорное имущество как на объекты недвижимости, цена продажи объектов незавершенного строительства с высокой степенью готовности с зарегистрированным правом собственности будет значительно выше по сравнению с ценой отчуждения данных объектов в качестве строительных материалов, оставшихся после сноса самовольной постройки, что в итоге приведет к удовлетворению требований кредиторов в большем размере, носят предположительный характер, ничем не подтверждены. Само по себе наличие у общества "Стрим" статуса конкурсного кредитора должника не наделяет его безусловным правом на оспаривание сделки должника по внесению имущества должника в уставный капитал вновь зарегистрированного акционерного общества "РиО". Надлежащих доказательств того, что оспариваемой сделкой нарушены права и охраняемые законом интересы общества "Стрим" как кредитора должника и в результате ее признания недействительной нарушенные права общества "Стрим" будут восстановлены, в материалах дела не имеется. Кроме того, в суд кассационной инстанции представлены документы, из которых следует, что общество "Стрим" по договорам уступки уступило свои права требования к должнику иным лицам, в частности Ибрагимовой Ф., в связи с чем в реестре требований кредиторов должника определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 21.10.2015 произведена замена кредитора - общества "Стрим" на кредитора - Ибрагимову Ф.

Лицензия – вот веский довод в пользу замещения активов!

АЕ – решение об обоснованности замещения активов; доводы налоговой довольно веские были; но и суд подробно обосновал своё решение. Сохранение лицензий, например, происходит (хотя это странно, они же выдаются на ЮЛ, а не на «производственный комплекс»; но на то прямая воля законодателя в ст.115 ЗоБ)

Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 25.05.2016 N Ф09-7334/13 по делу N А50-25775/2011

Правовая позиция: В рамках разногласий между конкурсным кредитором и управляющим признан обоснованным выбор механизма замещения активов.

Обстоятельства: Определением отказано в удовлетворении заявления о признании недействительными решений собрания кредиторов должника-банкрота, так как экспертным заключением установлено, что цена на акции созданного при замещении активов общества будет выше, чем при реализации производственной базы должника; торги по продаже имущества должника признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок, последующая реализация данного имущества на торгах нецелесообразна; спорные решения приняты большинством голосов в пределах компетенции собрания.

Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 25.05.2016 N Ф09-7334/13 по делу N А50-25775/2011

… уполномоченный орган указывает, что продажа имущественного комплекса обеспечивает "прозрачность" продажи, тогда как при продаже акций круг покупателей будет меньше, так как состав имущества потенциальному покупателю неизвестен. Заявитель отмечает, что экспертное заключение индивидуального предпринимателя Шантариной А.Ю. от 07.12.2015 не дает объективной, обоснованной и документально подтвержденной позиции по вопросу преимущества продажи акций по отношению к продаже имущества, в том числе, не содержит объективную оценку реальности экономии при налогообложении, при покупке акций потенциальный покупатель должен будет оценить отчетность пред-приятия и произвести фактический осмотр имущества. Уполномоченный орган полагает, что целесообразнее будет продолжить реализацию имущества в соответствии с утвержденным Положением по продаже имущества по лотам.

Из вышеуказанных положений следует, что законодательством предусмотрена возможность сохранения нематериальных активов предприятия (лицензий, технического регламента, в отношении технической продукции, проектной и иной документации), носителем прав по которым выступает общество "Глобал-Индастриз".

Исследовав материалы дела, суды установили, что принадлежащая обществу "Глобал-Индастриз" лицензия является нематериальным активом - имуществом общества, которое может использоваться в целях увеличения стоимости, а также ценности акций вновь созданного в результате замещения активов должника юридического лица; замещение активов предприятия с созданием нового юридического лица позволит выставить на продажу готовый бизнес, позволяющий инвестору без дополнительных вложений, а также временных потерь осуществлять производственную деятельность; в результате замещения активов появится новый субъект отношений, свободный от долговых обязательств.

Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 25.05.2016 N Ф09-7334/13 по делу N А50-25775/2011

Учитывая, что в материалы дела представлено экспертное заключение индивидуального предпринимателя Шантариной А.Ю. от 07.12.2015 N 31-1/15 о рыночной стоимости оказываемых услуг, согласно которому высокая стоимость имущественного комплекса будет достигаться в случае передачи прав, основанных на лицензии; цена на акции нового общества будет выше, чем при реализации производственной базы общества "Глобал-Индастриз" (совокупность имущества без лицензии) ориентировочно на 30 - 40% за счет ликвидности акции и ее спроса; установив, что торги в форме аукциона по продаже имущества должника признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок, что свидетельствует о низком спросе на приобретение предприятия как имущественного комплекса, суды пришли к выводу, что последующая реализация активов посредством публичного предложения приведет только к снижению их стоимости продажи, и как следствие, к невозможности удовлетворения большей части имеющихся требований кредиторов должника.

Принимая во внимание, что ликвидность ценных бумаг - это быстрота их реализации на биржевом или внебиржевом рынке по реальным рыночным ценам, суды заключили, что в данном случае акции ликвиднее чем имущественный комплекс, поскольку дает право управления юридическим лицом, поэтому имеется реальная возможность их реализации лицам, готовым и умеющим извлекать при-быль из имущественного комплекса; право собственности на узлы и агрегаты, перечисленные в лоте N 4, создает риск за сохранность этого имущества, при этом акции такой риск устраняет.

Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 25.05.2016 N Ф09-7334/13 по делу N А50-25775/2011

Кроме того, установив, что акции обладают большим спросом, в отличии от имущественного комплекса по причине стагнации на рынке коммерческой недвижимости и повышением процентных ставок в сегменте коммерческого кредитования, поэтому покупатели с наличными средствами, а также фонды прямых инвестиций и институционные игроки продолжают доминировать на инвестиционном рынке, ориентируясь в первую очередь на премиальные активы, суды пришли к обоснованному выводу о том, что процедура замещения активов общества "Глобал-Индастриз", прежде всего, направлена на наиболее полное удовлетворение требований кредиторов.

Рассматривая доводы уполномоченного органа о том, что необходимо продолжить реализацию имущества на торгах по сформированным лотам, суды, принимая во внимание пояснения конкурсного управляющего, что процедура регистрации и передача в уставные капиталы новых акционерных обществ на данный момент за-вершены; отметив, что затраты при реализации имущества в обычном порядке в связи с необходимостью консервации производства могут значительно превысить затраты, необходимые для замещения активов; данное обстоятельство может повлечь невозможность, по существу, формирования конкурсной массы, вместе с тем предприятие прекратит свою деятельность, работники будут уволены; а также учитывая пояснения конкурсного управляющего о том, что процедура реализации имущества должника, а также процесс переоформления лицензии могут проходить одновременно; при этом остановки производственного процесса и дорогостоящей консервации опасного производственного объекта не потребуется, суды указали, что данные обстоятельства свидетельствуют о привлекательности приобретаемого имущества как готового бизнеса с лицензиями, укомплектованным штатом, остатками сырья и готовой продукции и устойчивыми хозяйственными связями.

Лицензия-2

Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 21.11.2017 N Ф03-4430/2017 по делу N А04-855/2014

Правовая позиция: Наличие у должника нематериального актива (лицензии) возлагает на управляющего обязанность рассмотреть возможность реализации имущества должника с учетом нематериального актива или рассмотреть возможность продажи предприятия, замещения активов должника.

Обстоятельства: Определением частично удовлетворена жалоба на действия конкурсного управляющего должником по невключению в конкурсную массу лицензии на добычу россыпного золота, непроведении ее оценки, в даче согласия на ее переоформление, в реализации имущества без учета наличия лицензии, в проведении торгов при наличии запрета на их проведение, об отстранении от исполнения обязанностей, поскольку действия (бездействие) управляющего по несвоевременному включению в конкурсную массу лицензии, непроведению ее оценки, по даче согласия на ее переоформление, по реализации имущества должника без ее учета нарушают права и интересы кредиторов.

Образуемое АО должно быть непубличным

Определение Верховного Суда РФ от 09.01.2019 N 309-КГ18-10040 по делу N А60-1101/2017 (отказное)

Правовая позиция: Положения п. 1 ст. 115 Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ не содержат специальной нормы по вопросам о регистрации юридического лица, преобразовании в иную организационно-правовую форму, размещении акций на рынке ценных бумаг. Образуемое в порядке замещения активов акционерное общество не может иметь сразу статус публичного акционерного общества.