2.2.2. Добрые нравы и публичный порядок в Нидерландах

Как законодательство, так и судебная практика Королевства Нидерландов в области правового регулирования доктрины добрых нравов и публичного порядка является весьма близкой к французской модели. В то же время Кодекс Наполеона и ГК Нидерландов разделяет значительный отрезок времени, а также в некоторых случаях различная правовая политика по целому ряду вопросов.

Преемственность ГК Нидерландов по отношению к ГК Франции объясняется рецепцией французского гражданского права. Первый Гражданский кодекс Нидерландов был издан в 1809 г. по заказу Луи Наполеона, брата Наполеона Бонапарта, этот документ имел много общего с Кодексом Наполеона, хотя и не дублировал его. В 1811 г. после присоединения Нидерландов к Франции на территорию Нидерландов стало распространяться действие ГК Франции. Сразу после освобождения Нидерландов от власти Франции в 1813 г. стали предприниматься попытки создания собственного национального кодекса, закончившиеся наконец его изданием в 1838 г. За исключением отдельных положений данный Кодекс в целом следовал французскому образцу*(116).

Аналогичным образом ГК Франции действовал в ряде других стран Европы: Италии, Бельгии, колониях Франции.

Коммерческий кодекс Нидерландов (калька с Французского коммерческого кодекса) впоследствии прекратил свое действие, а Нидерланды отказались от дуалистического подхода к частному праву путем разделения его на коммерческое и гражданское (до французского завоевания голландское законодательство такого дуализма не знало). Этот последний подход восприняло вслед за Нидерландами российское законодательство.

Особенностью нового ГК Нидерландов явилось расширение защиты лиц в гражданском праве, усиленное внимание к добросовестному поведению, защита экономически слабой или зависимой стороны, потребителей, работников, что нашло отражение в обязательственном праве Нидерландов*(117).

Большой интерес ГК Нидерландов представляет вследствие не только оценки последствий рецепции французского гражданского права, но и трансформации при этом французских и германских гражданско-правовых норм, большой научной работы, проделанной голландскими юристами, а также вследствие того влияния, какое ГК Нидерландов впоследствии оказал на развитие гражданского законодательства в России и ряде других стран, где, в свою очередь, положения ГК Нидерландов также были существенно преобразованы. В то же время, будучи во многом плодом преобразования французского гражданского законодательства, как и Германское гражданское уложение, ГК Нидерландов существенно отличается от ГК Франции и по сравнению с германским правом обладает значительной самобытностью.

Категории "нравственность" и "публичный порядок" используются в конституционно-правовых актах Нидерландов*(118), а также в ряде законодательных актов, имеющих публично-правовой характер*(119) в смысле, весьма близком к тому значению, в каком они используются в гражданских правовых актах (например, в ГК Нидерландов).

Общая норма ст. 40 кн. 3 ГК Нидерландов традиционно предусматривает возможность признания сделки ничтожной по основанию противоречия добрым нравам или публичному порядку*(120). Нарушение императивных норм законодательства также влечет ничтожность сделки, однако если положение законодательства направлено только на защиту одной из сторон по многосторонней сделке, сделка является оспоримой. Законодательные положения, которые не имеют целью сделать ничтожной сделку, противоречащую им, не влекут последствий, указанных выше. В случае ничтожности части сделки такая ничтожность не влечет автоматически ничтожности всей сделки, в данном случае должны приниматься во внимание содержание и смысл сделки. Очевидно, что нидерландское законодательство, хотя и оказало решающее влияние на российское гражданское законодательство, в отличие от российского не содержит положений о конфискационных санкциях применительно к ничтожной сделке, противоречащей добрым нравам или публичному порядку.

Согласно ст. 43 кн. 3 следующие виды сделок, направленные на приобретение собственности, ничтожны и являются основанием для компенсации ущерба приобретателем имущества: сделки об отчуждении собственности в пользу судьи, сотрудников прокуратуры, помощника судьи, клерков, адвокатов, судебных приставов, нотариусов, некоторых других категорий лиц, выполняющих публичные функции, если это имущество находится в делах, относящихся к их юрисдикции. Данное положение не применяется в случае законного наследования. Указанный переход собственности может быть совершен с позволения Короны или в случае, если он является следствием публичных торгов. Отдельные сходные положения имеются в российском законодательстве об адвокатуре, других законах, но ГК РФ аналогичной нормы не содержит.

Определенное значение в данном контексте имеет и ст. 57 ГК Нидерландов, в соответствии с которой сделка, требующая разрешения властей, не являющихся стороной по сделке или лицензии и т.п., не влечет юридических последствий до момента получения указанного разрешения или лицензии в надлежащей форме. Впоследствии российские суды приходили к аналогичным выводам, пытаясь квалифицировать (с переменным успехом) сделки, совершенные без разрешения на то, в случае, если таковое являлось обязательным, как сделки, противоречащие основам нравственности или правопорядка (ст. 169 ГК РФ).

Статья 59 ГК Нидерландов указывает, что положения настоящего раздела могут быть применимы к гражданским правоотношениям, за исключением наследственных правоотношений, относительно которых законодательство содержит иные требования.

В области семейных отношений, также регулируемых ГК Нидерландов (кн. 1), нормы о добрых нравах и публичном порядке содержатся в ст. 97, 119, 121, 124, 131, 136, 433 Кодекса.

В отношении брачного договора кн. 1 "Лица и семейное право" (ст. 119) ГК Нидерландов предусматривает, что заключение такого договора после заключения брака нуждается в одобрении суда и может быть утверждено судом в случае, если не противоречит законодательству, не влечет ущемления прав кредиторов, а также не противоречит нормам морали (de goede zeden) и общественному порядку (de openbare orde). Согласно ст. 121 ГК Нидерландов партнеры вправе отступить от принципа общего совместно нажитого имущества при условии, что это не является обязательным в силу законов, морали или государственной политики.

Таким образом, для законодателя Нидерландов не характерно полное отождествление категорий "публичный порядок" и "государственная политика". По поводу соотношения понятий "государственная политика" и "общественный порядок" судебная практика Нидерландов указывает, что "нарушение государственной политики может привести к нарушению общественного порядка"*(121).

Примечательно, что для Нидерландов свойственно также приписывать полномочия по определению того, что соответствует государственной политике, а что нет, не только суду в порядке отправления правосудия, но и исполнительным органам при осуществлении ими действий явно несудебного характера. Так, согласно ч. 2 ст. b ГК Нидерландов регистратор вправе отказать в регистрации, если сочтет, что осуществление регистрации противоречит законодательству или государственной политике*(122).

Исчерпывающего определения содержания государственной политики гражданское законодательство Нидерландов не дает, однако отдельные направления государственной политики раскрываются как в законодательстве, так и в судебной практике.

Одним из важнейших направлений государственной политики Нидерландов является сдерживание незаконной иммиграции и злоупотреблений, связанных с попыткой ее осуществить, в первую очередь посредством использования мнимых родственных связей.

В ГК Нидерландов на этот счет специально содержатся ст. 71а (фиктивный брак) и 205 (признание отцовства).

Согласно ст. 71а по требованию прокурора брак может быть признан недействительным как противоречащий голландской государственной политике, если этот брак не влечет действительных брачных отношений и заключен с целью получить разрешение на въезд в Нидерланды. Статья 205 ГК предусматривает правило в отношении иммиграции в случае, если признавший ребенка своим мужчина не является его биологическим отцом. В основе этой нормы также лежит ссылка на государственную политику Нидерландов.

Вопросы соответствия государственной политике или публичному порядку в иммиграционных спорах неоднократно поднимались в судебной практике Нидерландов*(123). Однако в том, что касается миграционных правоотношений, все чаще в судебных решениях делаются ссылки на то, что при определении указанных правоотношений необходимо учитывать не национальную государственную политику Нидерландов в сфере миграции, а политику в этой области Европейского союза (в ряде случаев, однако, данная позиция не нашла поддержки у судов)*(124).

Согласно голландской судебной практике к действиям, противоречащим публичному порядку и государственной политике, также относятся действия, направленные на загрязнение окружающей среды*(125).

Государственной политике Нидерландов также противоречит организация шоу-программ, подразумевающих жестокие развлечения, в частности, бои в клетках определенно имеют слишком жестокий характер*(126).

Своеобразие доктрины добрых нравов и публичного порядка в Нидерландах проявляется по сравнению с классической моделью в сферах правового регулирования оказания сексуальных услуг и оборота легких наркотиков, таких как марихуана, ввиду того, что законодательное регулирование в данной области в Королевстве Нидерландов и, соответственно, правовые подходы к этим явлениям существенно отличаются от общепринятых в других государствах. Сделки, подразумевающие оказание сексуальных услуг, в ряде стран могут рассматриваться как противоречащие закону (в том числе уголовному) либо как не пользующиеся правовой защитой. Сделки, подразумевающие оборот наркосодержащих веществ, в том числе марихуаны, в других странах Европы, как правило, являются уголовно наказуемым деянием и мало интересуют представителей цивилистической науки. Примечательно, что последующей рецепцией в других странах, осуществлявших рецепцию права Нидерландов, эти подходы вообще восприняты не были.