Учебный год 2023 / МЛОГОС КНИГА 4 (807-860.15 ГК) 2019 Заем, кредит, факторинг, вклад и счет

емого банка со стороны государства. Это побудило Правительство РФ искать новые решения по поддержке банковской системы.

С принятием Федерального закона от 29 декабря 2014 г. № 451-ФЗ процедура докапитализации банков путем передачи им облигаций федерального займа была изменена, а ее способы – расширены. В соответствии с ней Минфин России выпустил пять выпусков облигаций федерального займа с различными сроками погашения, которые были внесены в качестве имущественного взноса Российской Федерации

вимущество Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» (АСВ). Закон наделил АСВ правом использовать эти облигации в целях увеличения капитала банков тремя способами:

1)передача в субординированные займы или оплата такими облигациями субординированных облигационных займов банков (источник добавочного капитала банков);

2)передача в субординированные займы или оплата такими облигациями субординированных облигаций, срок предоставления (погашения) которых составляет не менее чем 50 лет (источник дополнительного капитала банков) (введено Федеральным законом от 20 апреля

2015 г. № 98-ФЗ);

3)оплата привилегированных акций банков (введено Федеральным законом от 20 апреля 2015 г. № 98-ФЗ).

Полученные в результате данной операции облигации передаются

взалог Банку России (путем совершения сделок репо или ломбардного кредитования), что обеспечивает банк денежной ликвидностью, используемой для осуществления банковских операций (кредитования реального сектора экономики).

Порядок и условия размещения облигаций федерального займа

всубординированные обязательства и привилегированные акции банков были утверждены решением Совета директоров АСВ от 13 января 2015 г. В отношении докапитализуемых банков были установлены обязательные требования: по размеру собственных средств (более 25 млрд руб.); по наличию уполномоченного представителя Банка России; по неприменению ограничений по кредитованию отдельных предприятий и организаций; по соблюдению обязательных нормати-

вов; по доле кредитов, предоставленных физическим лицам, за исключением жилищных (ипотечных) кредитов (не более 40% активов банка). Участвующий в программе банк принимал на себя финансовые обязательства. В течение трех лет после предоставления средств для повышения капитализации банк обязан:

1)увеличивать не менее чем на 1% в месяц совокупный объем кредитования в приоритетных отраслях экономики. Если эта обязанность

509

будет нарушена банком, АСВ вправе требовать уплаты банком штрафа

вразмере до 0,5% размера (номинальной стоимости) субординированного обязательства;

2)не повышать достигнутый на 1 января 2015 г. уровень вознаграждения (оплаты труда) руководителей банка, а также не увеличивать размер фонда оплаты труда иных работников банка.

В течение срока действия субординированного обязательства банка учредители (участники) банка обязаны осуществить увеличение собственных средств (капитала) банка в размере не менее 50% такого субординированного обязательства за счет дополнительных средств учредителей (участников) банка и (или) направления на увеличение собственных средств (капитала) банка не менее 75% прибыли банка, до достижения увеличения основного капитала банка размера, составляющего не менее 50% субординированного обязательства банка. Если банк нарушает эти обязательства, то АСВ вправе требовать уплаты штрафа в размере до 2% размера (номинальной стоимости) субординированного обязательства.

Условием предоставления облигаций является заключение Агентством типового соглашения с банком об осуществлении мониторинга его деятельности. В соответствии с ним банки, капитализируемые через АСВ, представляют ему отчеты о выполнении своих обязательств,

втом числе о самостоятельном увеличении капитала банка, а также об ограничении уровня вознаграждения работников.

В течение года с момента принятия Федерального закона от 29 декабря 2014 г. № 451-ФЗ в рамках программы докапитализации АСВ передало 25 банкам облигации федерального займа на 802 млрд руб.: 507 млрд руб. путем приобретения привилегированных акций банков и 295 млрд руб. через приобретение субординированных обязательств банков.

2. Добровольность государственных и муниципальных займов. Гра-

ждане и юридические лица, как уже было отмечено выше, не должны понуждаться к приобретению облигаций государственных и муниципальных займов. Данное правило выводится из основополагающих

гражданско-правовых принципов автономии воли и свободы договора (п. 2 ст. 1, ст. 421 ГК РФ) и закреплено в комментируемой статье с двоякой целью. Во-первых, законодатель был вынужден учитывать российские исторические реалии и грубые нарушения прав кредиторов, допускавшиеся в советский период и сразу после возникновения Российской Федерации. Декларативное провозглашение прав кредиторов в ГК РФ призвано еще раз продемонстрировать отказ российского

510

государства от прежней порочной практики. Во-вторых, признание добровольности государственных заимствований свидетельствует о примате частноправового регулирования соответствующих отношений, несмотря на публично-правовой статус заемщика.

Добровольность государственных займов означает, что займодавец (физическое или юридическое лицо) самостоятельно принимает решение о заключении договора такого займа, в том числе путем приобретения государственных облигаций, а также определяет количество приобретаемых ценных бумаг. В то же время условия государственного займа устанавливаются исполнительными органами власти Российской Федерации или субъекта Российской Федерации в генеральных условиях эмиссии, условиях эмиссии и решении о выпуске конкретного выпуска облигаций. В то же время при определении сроков обращения облигаций и размера процентных ставок (или цены размещения) Министерство финансов (при выпуске государственных облигаций Российской Федерации) или финансовый орган субъекта Российской Федерации (при выпуске государственных облигаций субъекта Российской Федерации) учитывают текущую рыночную конъюнктуру и предпочтения участников рынка.

Со своей стороны государство не вправе понуждать субъектов хозяйственной деятельности к приобретению государственных облигаций (в том числе в судебном порядке) либо обусловливать возникновение у них тех или иных (гражданских) прав фактом приобретения (обладания) таких облигаций. Это, однако, не исключает реализации государством экономических мер, направленных на стимулирование приобретения государственных облигаций. Например, при налогообложении процентов по государственным и муниципальным облигациям, а также выигрышей по ним установлены льготные процентные ставки (п. 32 ст. 217, абз. 1 п. 4 ст. 284 НК РФ). Уполномоченный орган также принимает решение о способе заключения договора: в результате закрытого или открытого размещения, по итогам аукциона, через уполномоченных агентов и пр.

3. Формы государственных займов.

3.1.Облигационная форма государственных займов. В соответствии

сдействующей бюджетной политикой Российской Федерации, основным инструментом государственных заимствований являются государственные облигации. Государственная облигация является видом обычной облигации, определенной в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг.

Обратим внимание на расширение понятия облигации с 16 октября 2018 г. Согласно изменениям, внесенным Федеральным законом

511

от 18 апреля 2018 г. № 75-ФЗ, в некоторых случаях при погашении облигации ее владелец может получить сумму, отличающуюся от ее номинальной стоимости, в том числе в меньшую сторону. В соответствии

сновым определением (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг), облигация является эмиссионной ценной бумагой, которая закрепляет право ее владельца на получение, если иное не предусмотрено Законом о рынке ценных бумаг, в срок, предусмотренный в ней, от эмитента облигации ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может не предусматривать право ее владельца на получение номинальной стоимости облигации в зависимости от наступления одного или нескольких указанных в ней обстоятельств. Помимо этого, облигация может также предусматривать право ее владельца на получение установленных в ней процентов либо иные имущественные права.

Всоответствии с новым определением, облигации могут быть разделены на два вида:

1) обычные облигации, предусматривающие получение владельцем при их погашении номинальной стоимости;

2) структурные облигации, не предусматривающие безусловного права владельца на получение при их погашении номинальной стоимости.

Вст. 27.1-1 Закона о рынке ценных бумаг установлены особенности эмиссии и обращения структурных облигаций. Право их владельцев на получение выплат по ним зависит от наступления или ненаступления одного или нескольких обстоятельств, предусмотренных условиями выпуска. Таким образом, размер выплат по структурной облигации может быть меньше ее номинальной стоимости. Виды обстоятельств, от которых зависит выплата по структурным облигациям, совпадают

сперечнем, используемым для определения производных финансовых инструментов. Подробнее о структурных облигациях см. комментарий к п. 4 ст. 807 ГК РФ.

Основанием возникновения обязательств эмитента облигации является эмиссионный договор, условия которого закреплены в условиях выпуска облигаций (решении о выпуске). Представляется, что с учетом нового определения правовая природа эмиссионного договора зависит

от вида облигаций. Для обычных облигаций эмиссионный договор имеет природу договора займа. Одна сторона (займодавец, приобретатель облигации) предоставляет установленную денежную сумму другой стороне (заемщику). В удостоверение этой сделки заемщик передает займодавцам облигации и обязуется выплатить номинальную стоимость этой ценной бумаги в предусмотренный в ней срок с уплатой установленного процента. Для структурных облигаций вопрос о том,

512

является ли эмиссионный договор разновидностью договора займа, может вызывать споры. Раскрытие этого вопроса выходит за рамки настоящего комментария. Встречается точка зрения, что речь здесь идет не о займе в классическом понимании, а о кредитном деривативе, т.е. производном финансовом инструменте (подробнее см. комментарий к п. 4 ст. 807 ГК РФ).

Тем самым конструкция облигации в Законе о рынке ценных бумаг (в общем случае) все более расходится с моделью договора займа. С 1 июня 2018 г. из гл. 42 исключена ст. 816, регулирующая отношения по облигациям. В то же время в п. 4 ст. 807 ГК РФ с 1 июня 2018 г. появилось следующее положение: «Договор займа может быть заключен путем размещения облигаций. Если договор займа заключен путем размещения облигаций, в облигации или в закрепляющем права по облигации документе указывается право ее держателя на получение

впредусмотренный ею срок от лица, выпустившего облигацию, номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента». Иначе говоря, ГК РФ исходит из того, что договор займа может заключаться в форме размещения облигации. Но из этого напрямую не следует, что в форме размещения облигации может заключаться только договор займа.

Вкомментируемой статье отсутствует прямое указание на то, к какому виду (обычных или структурных либо только обычных) могут принадлежать государственные облигации. Указание на это отсутствует также в Законе об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг. В нем, например, нет правила о том, что владелец государственной ценной бумаги (облигации) имеет право на получение номинальной стоимости ценной бумаги при ее погашении. В ст. 3 Закона лишь установлено, что такие ценные бумаги удостоверяют право их владельца на получение от эмитента денежных средств или иного имущества, установленных процентов от номинальной стоимости либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями эмиссии. Несмотря на это, представляется, что государственные и муниципальные облигации могут выпускаться исключительно в виде обычных облигаций, поскольку опосредуют

отношения займа, возникающие между соответствующим публичноправовым образованием и владельцами облигаций. Косвенным подтверждением данной точки зрения является также перечень условий эмиссии и обращения государственных облигаций, установленный

вп. 1 ст. 9 Закона об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг. В нем отсутствует упоминание об обстоятельствах, от которых может зависеть выплата по таким об-

513

лигациям. Впрочем, положения о структурных облигациях появились в законодательстве только в 2018 г., не исключено, что впоследствии и государство начнет выпускать такие бумаги, предварительно внеся коррективы в специальные нормы о государственных заимствованиях.

3.2. Процедура эмиссии и обращения государственных и муниципаль-

ных облигаций. Эта процедура регулируется Законом об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг. Эмиссии предшествует определение объемов и финансово-эко- номических параметров планируемых к выпуску ценных бумаг. В соответствии с законодательно установленной бюджетной процедурой Министерство финансов РФ ежегодно утверждает Основные направления бюджетной, налоговой и таможенно-тарифной политики на будущий финансовый год и плановый период (бюджетная трехлетка), в которых формулируются основные характеристики федерального бюджета с учетом применения основных положений «бюджетных правил». В этом документе определяются размеры доходов, расходов и государственного долга, а также источники финансирования дефицита федерального бюджета. Руководствуясь этим документом, Министерство ежегодно разрабатывает по поручению Правительства РФ программы государственных внутренних и внешних заимствований Российской Федерации, а также условия выпуска и размещения государственных займов Российской Федерации (ст. 165 БК РФ).

Государственные облигации, номинированные в рублях, включаются в программу государственных внутренних заимствований на очередной финансовый год и плановый период, которая представляет собой перечень всех внутренних заимствований Российской Федерации в виде разницы между объемом привлечения и объемом средств, направляемых на погашение основной суммы долга, по каждому виду заимствований (п. 1 ст. 110 БК РФ). Эта программа, как и программа внешних заимствований, является приложением к федеральному закону о федеральном бюджете.

Эмиссия государственных облигаций Российской Федерации осуществляется в несколько этапов. Главная особенность процесса публичного предложения государственных облигаций состоит в том,

что все принимаемые при этом решения по своей правовой природе являются государственными актами. Прежде чем приступить к выпуску облигаций нового вида, Правительство РФ утверждает Генеральные условия эмиссии и обращения соответствующих облигаций в форме Постановления Правительства РФ. В них определяются вид, форма выпуска и срочность облигаций, валюта обязательств, особенности исполнения (если облигации погашаются не денежными средствами),

514

а также ограничения оборотоспособности и круга потенциальных владельцев (при наличии) (ст. 8 Закона об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг).

В соответствии с генеральными условиями Министерство финансов РФ принимает в форме приказа документ, содержащий условия эмиссии и обращения государственных облигаций, в которых определяет минимальный и максимальный сроки обращения облигаций, их номинальную стоимость, порядок размещения и осуществления прав, размер дохода или порядок его расчета, а также иные существенные условия. Условия эмиссии и обращения государственных облигаций Российской Федерации, а также вносимые в них изменения подлежат государственной регистрации в порядке, установленном для государственной регистрации нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти (ст. 9 Закона об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг).

Параметры конкретного выпуска государственных облигаций устанавливаются в решении о выпуске, которое в качестве эмитента принимает Министерство финансов Российской Федерации. Это решение имеет форму приказа. Условия определяются с учетом рыночной конъюнктуры непосредственно перед размещением выпуска. В решение о выпуске в том числе включаются следующие обязательные условия: дата или период размещения, дата погашения, форма выпуска и номинальная стоимость облигаций, объемы выпуска и количество ценных бумаг выпуска, наименование регистратора, осуществляющего ведение реестра владельцев, либо указание на депозитарии, которые осуществляют учет прав владельцев. Условия, содержащиеся в решении

овыпуске, должны быть опубликованы в средствах массовой информации и (или) раскрыты иным способом не позднее чем за два рабочих дня до даты начала размещения облигаций (ст. 11 Закона об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг). Министерство финансов раскрывает информацию о выпусках государственных облигаций на своем сайте в информационной сети

«Интернет» (https://www.minfin.ru/ru/perfomance/public_debt/internal/ information/) (см. Постановление Правительства РФ от 5 февраля

2013 г. № 88 «Об утверждении стандартов раскрытия информации

огосударственных ценных бумагах Российской Федерации, содержащейся в решении о выпуске (дополнительном выпуске) государственных ценных бумаг Российской Федерации и в отчете об итогах эмиссии этих ценных бумаг»).

Внастоящее время размещение облигаций федерального займа (ОФЗ), как правило, происходит посредством размещения на органи-

515

зованных торгах (аукционах) на Московской бирже, которые в плановом режиме проводятся на еженедельной основе. Порядок проведения аукциона определяется Правилами проведения торгов на фондовом рынке и рынке депозитов ПАО «Московская Биржа» (утвержденный Наблюдательным советом 23 мая 2018 г., Протокол № 2). Благодаря проведению аукциона Министерство финансов РФ способно оценить реальную конъюнктуру рынка и определить доходность при размещении ценных бумаг.

В ходе аукциона его участники вправе подавать два типа заявок: конкурентные и неконкурентные. Конкурентные заявки исполняются исключительно по цене, указанной в заявке, и могут быть полностью или частично не удовлетворены эмитентом. Неконкурентные заявки удовлетворяются по средневзвешенной цене аукциона при наличии предложения. Если круг потенциальных владельцев размещаемого выпуска облигаций не ограничен, то в аукционе вправе принять участие любые юридические и физические лица. Однако на практике профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие брокерскую деятельность и предоставляющие клиентам доступ к аукционам, могут устанавливать ограничения по минимальному размеру инвестиций или категориям клиентов.

При выпуске средне- и долгосрочных облигаций период их размещения может превышать один год. Выпуск таких облигаций размещается частями. Не позднее следующего рабочего дня после проведения аукциона Министерство финансов РФ раскрывает информацию об итогах проведения очередного аукциона, в том числе об объеме спроса, размещенном объеме выпуска, цене отсечения, доходности по цене отсечения.

Не позднее 1 февраля текущего финансового года Министерство финансов РФ принимает приказ, содержащий отчет об итогах эмиссии государственных ценных бумаг Российской Федерации. В нем в табличной форме приводятся данные о государственных регистрационных номерах выпусков государственных облигаций, размещение которых осуществлялось в отчетном финансовом году, порядок размещения, даты размещения и погашения, фактическая цена размещения и коли-

чество размещенных ценных бумаг, а также объем денежных поступлений в бюджет (ст. 11.1 Закона об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг).

Процедуры размещения государственных облигаций субъекта Российской Федерации и муниципальных облигаций аналогичны процедуре размещения государственных облигаций Российской Федерации. При этом вместо Правительства РФ и Министерства финансов РФ соответ-

516

ствующие полномочия осуществляют высший исполнительный орган государственной власти субъекта Российской Федерации и местная администрация. Условия эмиссии и обращения государственных облигаций субъектов Российской Федерации или муниципальных облигаций дополнительно должны содержать информацию о бюджете заемщика на год выпуска облигаций и за три последних завершенных финансовых года, а также о суммарной величине долга заемщика. Стандарты раскрытия информации о государственных ценных бумагах субъектов Российской Федерации или муниципальных ценных бумаг утверждены приказом Минфина России от 18 сентября 2014 г. № 101н.

Размещение облигаций может осуществляться различными способами:

–на аукционе организатора торговли;

–по открытой или закрытой подписке;

–прямой «продажей» ценных бумаг;

–«продажей» через отобранных агентов (уполномоченных профессиональных участников рынка ценных бумаг);

–передачей в счет исполнения обязательств бюджета;

–внесением в качестве имущественного взноса Российской Федерации.

Вторичное обращение государственных облигаций может ограничиваться или вообще запрещаться. В этом случае эмитент обычно наделяет владельца облигаций правом на досрочное погашение облигации на заранее определенных условиях. Кроме того, такой запрет может распространяться также на залог облигаций и их обременение иными способами.

Торговля облигациями может осуществляться на фондовой бирже или внебиржевым способом.

3.3. Виды государственных облигаций Российской Федерации. Госу-

дарственные ценные бумаги Российской Федерации обнаруживают разнообразие, особенно если рассматривать их в исторической перспективе. Продолжают действовать нормативные акты Правительства РФ и Министерства финансов РФ, определяющие условия эмиссии и обращения ценных бумаг, которые фактически перестали выпускать-

ся или все выпуски которых уже полностью погашены. Несмотря на то что на конец 2018 г. структура государственного внутреннего долга Российской Федерации (размещаемого на внутреннем рынке) de facto включает всего шесть видов (подвидов) облигаций, de jure вселенная государственных облигаций оказывается значительно многообразнее.

Классификация государственных облигаций может быть проведена по многим правовым, рыночным или финансовым признакам. Однако

517

на практике наилучшее понимание особенностей конкретного вида (подвида) государственных облигаций достигается благодаря выяснению основной цели ее конструирования, решаемой посредством эмиссии задачи или предпочтений определенной группы инвесторов, на которую она нацелена. В зависимости от цели эмиссии государственные облигационные займы могут иметь общий или специальный характер. В первом случае эмитент преследует цель финансирования бюджетного дефицита на наилучших условиях, а во втором – решает более частные задачи, например, регулирует ранее образовавшуюся задолженность, финансирует конкретные проекты, поддерживает отношения с определенными группам инвесторов. Выпускаемые облигации могут быть предназначены для самых широких слоев инвесторов или, наоборот, ориентированы на определенную «фокус-группу» – юридических или физических лиц, резидентов или нерезидентов, кредитные организации, институциональных инвесторов и пр. В зависимости от целей эмиссии и предпочтений целевой группы инвесторов устанавливаются форма выпуска облигаций, их номинал, срок обращения, форма размещения и характер вторичного обращения. Государственные облигации могут выпускаться в форме документарных или бездокументарных, на предъявителя или именных ценных бумаг, по срокам обращения как кратко-, среднеили долгосрочные ценные бумаги.

(а) Облигации федеральных займов являются основными инстру-

ментами исполнения программы государственных внутренних заимствований (прежде всего, ОФЗ-ПД и ОФЗ-ПК). Они выпускаются Министерством финансов РФ на основании Генеральных условий эмиссии и обращения облигаций федеральных займов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15 мая 1995 г. № 458.

Облигации федеральных займов номинированы в рублях, владелец имеет право на получение при их погашении номинальной стоимости, а также купонного дохода в соответствии с условиями выпуска в виде процента, начисляемого на номинальную стоимость облигаций. По срокам обращения облигации федеральных займов могут быть среднесрочными (от 1 до 5 лет) или долгосрочными (от 5 до 30 лет). Владельцами облигаций федеральных займов могут быть российские

и иностранные юридические и физические лица, если условиями эмиссии и обращения конкретного подвида облигаций или условиями выпуска не установлены ограничения.

Облигации федеральных займов выпускаются в документарной форме с обязательным централизованным хранением. Права, закрепляемые облигациями федеральных займов определенного выпуска, удостоверяются глобальным сертификатом, который передается на

518