Учебный год 2023 / МЛОГОС КНИГА 4 (807-860.15 ГК) 2019 Заем, кредит, факторинг, вклад и счет

делает исключение из комментируемого правила для случая, когда безналичные денежные средства депонированы на основании договора эскроу на номинальном счете эскроу-агента, не являющегося банком. В такой ситуации по долгам бенефициара по эскроу взыскание обращается не на денежные средства на номинальном счете напрямую, а на обязательственное притязание бенефициара к эскроу-агенту о выплате денежных средств с номинального счета (возможное обоснование такого исключения см. в п. 1.1 комментария к ст. 860.1 ГК РФ).

2.2.Законодательство об исполнительном производстве. Законо-

дательством об исполнительном производстве также предусмотрены законоположения, которые соответствуют правовому режиму взыскания денежных средств на номинальных счетах.

В соответствии с ч. 2–3 ст. 72.1 Закона об исполнительном производстве не допускается обращение взыскания по долгам должника на денежные средства, находящиеся на номинальном банковском счете или счетах, владельцем которых является должник. При этом обращение взыскания на денежные средства, находящиеся на номинальном счете должника-бенефициара, взыскание обращается: здесь законодатель имеет в виду то, что на денежные средства, размещенные на номинальном счете, взыскание обращается по долгам бенефициарам в строгом соответствии с положениями комментируемой статьи. При этом данные нормы Закона об исполнительном производстве, дублируя норму п. 2 ст. 926.7 ГК РФ, не допускают обращение взыскания на денежные средства, находящиеся на номинальном счете должника-бенефициара, открытом для исполнения денежных обязательств по договору условного депонирования.

2.3.Дополнительные случаи, вытекающие из закона или договора.

Комментируемый пункт также предусматривает, что списание денежных средств по долгам бенефициара с номинального счета допускается также в случаях, предусмотренных законом или договором номинального счета. Из смысла нормы вытекает, что речь идет о случаях, когда обращение взыскания допускается во внесудебном порядке.

(а) В силу закона… Законодательство о налогах и некоторых других обязательных платежах предусматривает (как представляется, вопреки

Конституции РФ) внесудебное обращение взыскания на имущество юридических лиц. Дискуссия о соответствии Конституции РФ такого положения дел уже не ведется в современной доктрине, которая в угоду целесообразности, к сожалению, смирилась с этим. Коль скоро законодательство предусматривает внесудебное обращение взыскания, комментируемая норма также транслирует это положение, причем достаточно общим образом. Списание соответствующих платежей

1189

с номинального счета по обязательствам бенефициара может быть предусмотрено законом. Следовательно, видимо, на основании данной нормы должно допускаться и приостановление операций по номинальному счету по решению соответствующего внесудебного органа.

(б) В силу договора… Помимо такого основания, как закон, списание денежных средств по обязательствам бенефициара может быть предусмотрено договором номинального счета. Между тем основания для списания денежных средств с номинального счета по долгам бенефициара, предусмотренные договором, не должны противоречить существу данного договора. Владелец такого счета не может иметь полной свободы в установлении по соглашению с банком таких оснований. Эти основания могут быть ограничены законом, в том числе в его телеологическом толковании. Например, опекун, видимо, не может установить в договоре номинального банковского счета какие угодно основания списания денежных средств со счета, поскольку такие действия должны допускаться законодательством об опеке и попечительстве.

Статья 860.6. Изменение и расторжение договора номинального счета, замена владельца номинального счета

1.Договор номинального счета с участием бенефициара может быть изменен или расторгнут только с согласия бенефициара, если законом или договором номинального счета не предусмотрено иное.

2.В случае поступления в банк заявления владельца счета о расторжении договора номинального счета банк обязан незамедлительно проинформировать об этом бенефициара.

3.Если владельцем номинального счета является опекун или попечитель бенефициара, при прекращении исполнения обязанностей опекуна или попечителя такой владелец номинального счета заменяется на другого владельца, который в установленном законом порядке назначен опекуном или попечителем бенефициара. При прекращении опеки или попечительства в случаях, предусмотренных законом, в том числе при достижении бенефициаром совершеннолетия, договор номинального счета прекращается, остаток денежных средств по заявлению бенефициара выдается ему или перечисляется на другой его банковский счет.

4.При расторжении договора номинального счета остаток денежных средств перечисляется на другой номинальный счет владельца или выдается бенефициару либо, если иное не предусмотрено законом или

1190

договором номинального счета либо не вытекает из существа отношений, по указанию бенефициара перечисляется на другой счет.

Комментарий

1.Изменение и расторжение договора. Договор номинального счета

сучастием бенефициара является трехсторонним договором. Он заключается к выгоде бенефициара и поэтому не может быть ни изменен, ни расторгнут без согласия бенефициара, поскольку в противном случае бенефициар мог бы потерять те выгоды, ради которых договор заключался.

Комментируемая норма в целом соответствует общему правилу об изменении и расторжении договоров, а именно п. 1 ст. 450 ГК РФ, согласно которому изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором. Поэтому можно было бы увидеть здесь избыточность регулирования, ведь не будь этой нормы, кажется, что точно такое же правило применялось бы на основании общей нормы об изменении и расторжении договоров. Однако основания для такой специальной нормы все же имеются. Общим принципом для договоров банковского счета является безусловное право клиента банка расторгнуть договор в одностороннем внесудебном порядке. Согласно п. 1 ст. 859 ГК РФ договор банковского счета расторгается по заявлению клиента в любое время. Эта норма является специальной по отношению к п. 1 ст. 450 ГК РФ, а потому по принципу lex specialis derogat generali имеет преимущество. Для того чтобы п. 1 ст. 859 ГК РФ уступил свое преимущество, необходимо было создать еще более специальную норму, что и сделано законодателем в комментируемом пункте. Соответственно, норма п. 1 ст. 860.6 ГК РФ в силу п. 1 ст. 860 ГК РФ имеет преимущество перед п. 1 ст. 859 ГК РФ. Расторгнуть такой договор по воле одного лишь клиента (владельца счета) нельзя.

Комментируемый пункт применяется, если иное не установлено законом или договором.

Иное правило расторжения договора номинального счета может

следовать из более специальной нормы ГК РФ или более специальной нормы иного закона.

Договор может также предусматривать любые другие правила расторжения договора, если они не противоречат закону или существу законодательного регулирования.

1.1.Особенности расторжения договора номинального счета, заключенного без участия бенефициара. Комментируемый пункт, по его

1191

буквальному толкованию, применяется к договору номинального счета с участием бенефициара. На договор номинального счета без участия бенефициара он не распространяется, и поэтому владелец счета на основании п. 1 ст. 859 ГК РФ вроде бы вправе расторгнуть договор

влюбое время в одностороннем внесудебном порядке. Между тем это не всегда так. Если договор номинального счета без участия бенефициара устанавливает те или иные права бенефициара, он является договором в пользу третьего лица, и к отношениям сторон применяется п. 2 ст. 430 ГК РФ, согласно которому, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику (в данном случае – банку) намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица. Если же договор номинального счета не содержит указаний на права бенефициара, видимо, следует смириться с тем, что такой договор может быть закрыт владельцем счета в одностороннем порядке. Это следует и из положений п. 2 комментируемой статьи.

2.Информирование бенефициара о волеизъявлении владельца счета о расторжении договора. До 1 июня 2018 г. обязанность банка проинформировать бенефициара в случае, если в банк поступит заявление владельца счета о расторжении договора, зависела от наличия такого условия в договоре номинального счета. В действующей редакции эта норма выглядит императивной. Такое изменение представляется оправданным, поскольку всякое расторжение договора номинального счета как минимум затрагивает интересы бенефициара.

Комментируемое законоположение не делает различия между двумя видами договоров: с участием и без участия бенефициара. Если бенефициар участвует в договоре, то соответствующее заявление владельца счета по общему правилу не может оказывать на него воздействие, поскольку согласно п. 1 комментируемой статьи не допускается расторжение договора номинального счета без согласия бенефициара (см. комментарий к п. 1 настоящей статьи). Если бенефициар не участвует

вдоговоре, но в договоре указаны те или иные его права и он выразил

свое намерение воспользоваться этими правами по договору, расторжение договора номинального счета без согласия бенефициара также не допускается в силу правил ст. 430 ГК РФ. Если же законом или договором предусмотрено, что согласия бенефициара для расторжения договора не требуется, или в договоре без участия бенефициара не указаны права бенефициара и тот не выражал своего намерения воспользоваться своими правами, информирование банком бенефициара

1192

о поступлении от владельца счета заявления о расторжении договора, по существу, является лишь уведомлением об уже свершившемся факте расторжения договора.

Одностороннее внесудебное расторжение договора номинального счета владельцем счета (когда оно допускается согласно комментируемому пункту) может привести к нарушению прав бенефициара в правоотношении между владельцем счета и бенефициаром. Следовательно, правопорядок допускает, что отношения по договору номинального счета прекратятся, а права бенефициара, если они оказались нарушенными, подлежат защите в рамках правоотношения, имеющегося между бенефициаром и владельцем счета, по правилам, предусмотренным для данного вида отношения.

2.1. Уведомление бенефициара при расторжении договора банком.

Комментируемый пункт и вся ст. 860.6 ГК РФ не устанавливают никаких специальных правил на случай расторжения договора по инициативе банка по основаниям, предусмотренным п. 2–4 ст. 859 ГК РФ. Этот пробел может быть заполнен по аналогии с правилом, предусмотренным в комментируемом пункте. Банк обязан уведомить бенефициара о расторжении договора номинального счета по его инициативе. Что же касается процедурных правил расторжения договора, поскольку комментируемый пункт их не содержит, mutatis mutandis подлежат применению соответствующие положения п. 2–4 ст. 859 ГК РФ.

3. Замена владельца номинального счета. В первоначальной редак-

ции 2013 г. нормы, содержащейся в п. 3 ст. 860.6 ГК РФ, не было. Это законоположение касается одной из разновидностей договоров номинального счета – счета, который открывается опекуну или попечителю. Ему же обязано и дополнение наименования статьи, в которое помимо расторжения и изменения договора включено также указание на замену владельца номинального счета.

С точки зрения систематики правовых норм выделение лишь одного из многих разновидностей открываемых различным субъектам по роду их деятельности счетов не представляется методологически верным. Видимо, законодатель не посчитал возможным урегулировать замену

владельца счета на основании ст. 860 ГК РФ в специальном отраслевом законе, а именно в Законе об опеке и попечительстве. Политикоправовые и юридико-технические мотивы такого подхода в доктрине остаются пока не вполне ясными.

Содержательно данная новелла обеспечивает непрерывность защиты прав и законных интересов опекаемых лиц, а также устанавливает правило на случай прекращения опеки или попечительства. Соот-

1193

ветственно, для первого случая установлена замена лица в договоре на стороне владельца номинального счета. Эта замена представляет собой одновременные переход прав и перевод долга, что означает передачу договора (ст. 392.3 ГК РФ). Такое законодательное решение по содержанию вполне оправданно, поскольку в случае прекращения исполнения обязанностей опекуна или попечителя права и законные интересы подопечного не должны нарушаться. В этом случае вновь назначенный в соответствии с законом опекун или попечитель заменяет прежнего на основании закона.

В случае прекращения в соответствии с законом опеки или попечительства, в том числе при достижении бенефициаром совершеннолетия, цель договора номинального счета отпадает. Коль скоро дееспособность подопечного восстанавливается, он в силу принципа автономии воли сам волен распоряжаться собственными активами, в том числе денежными средствами, находящимися на номинальном счете. В этой ситуации бенефициар вправе требовать выдачи остатка денежных средств на номинальном счете или перевода его на какойлибо банковский счет. Ликвидационная стадия прекращенного договора номинального счета продолжается до того момента, покуда бенефициар не распорядится остатком денежных средств. После этого счет закрывается.

4. Последствия расторжения договора. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает юридическую судьбу остатка денежных средств на счете в случае расторжения договора номинального счета. Данная норма предусматривает три варианта распоряжений в отношении остатка по счету при расторжении договора номинального счета:

1)перечисление на другой номинальный счет владельца счета;

2)выдача бенефициару;

3)перечисление на другой счет по указанию бенефициара.

О том же, по сути, говорит и п. 8.7 Инструкции Банка России от 30 мая 2014 г. № 153-И.

В Проекте реформы ГК РФ редакция данной нормы была иной. Здесь предусматривалось, что при расторжении договора номиналь-

ного счета остаток денежных средств 1) выдается бенефициару либо 2) по его указанию перечисляется на другой счет, если иное не предусмотрено законом или договором номинального счета либо не вытекает из существа отношений.

Как видно, законодатель добавил в два изначальных варианта действий в отношении остатка по счету (выдача бенефициару или перечисление на другой счет) также и перечисление на другой номинальный

1194

счет владельца. Такое добавление содержательно вполне оправдано, поскольку владелец номинального счета по тем или иным причинам может быть заинтересован сменить обслуживающий его банк, например, исходя из понижения доверия к первоначальному банку или если переход в другой банк сулит лучшие условия обслуживания.

Вто же время итоговая редакция может возбуждать вопрос о том,

ккакой из трех сделок с остатком денежных средств на счете относится выражение «если иное не предусмотрено законом или договором номинального счета либо не вытекает из существа отношений». Проектная редакция предусматривала, что это изъятие из общего правила относится как к случаю выдачи денежных средств бенефициару, так и к случаю перечисления денежных средств по указанию бенефициара. Действующая редакция, напротив, грамматически относит это изъятие только к случаю перечисления денежных средств по указанию бенефициара на другой счет. Политико-правовые основания такого законодательного решения неясны. Напротив, изъятие из общей нормы регулирования в пользу другого закона, договора или существа отношений, изменяющих или отменяющих общее правило, является распространенным методом гражданского права и должно применяться ко всем трем случаям, предусмотренным в комментируемом пункте. В действующей редакции усматривается, что законодатель совершенно не видит необходимости упоминать о возможности установления каких-либо исключений на уровне закона и допускать возможность согласования в договоре иного на случай снятия бенефициаром остатка денежных средств наличными после расторжения договора номинального счета, но при этом предвидит, что при указании бенефициара о перечислении остатка по счету на другой банковский счет могут возникнуть такие особенности, что это потребует изъятия из общего правила в пользу иного закона, договора или существа обязательства. Создается впечатление, что здесь допущена редакционная неточность.

§ 3. 1(%* QGFACR

Статья 860.7. Договор счета эскроу

1. По договору счета эскроу банк (эскроу-агент) открывает специальный счет эскроу для учета и блокирования денежных средств, полученных им от владельца счета (депонента) в целях их передачи другому лицу (бенефициару) при возникновении оснований, предусмотренных договором счета эскроу. Права на денежные средства, находящиеся на счете эскроу,

1195

принадлежат депоненту до даты возникновения оснований для передачи денежных средств бенефициару, а после указанной даты – бенефициару. Распоряжение денежными средствами, находящимися на счете эскроу, осуществляется в порядке, предусмотренном настоящим параграфом.

2.Обязательства по договору счета эскроу могут содержаться наряду

сдоговором счета эскроу в ином договоре, по которому эскроу-агентом является банк.

3.Вознаграждение банка как эскроу-агента не может взиматься из денежных средств, находящихся на счете эскроу, если иное не предусмотрено договором.

4.К отношениям сторон применяются общие положения о банковском счете и договоре эскроу (глава 47.1), если иное не предусмотрено настоящей статьей и статьями 860.8–860.10 настоящего Кодекса или не вытекает из существа отношений сторон.

Комментарий

1. Природа договора счета эскроу. Договор счета эскроу является разновидностью договора банковского счета и одновременно особой разновидностью договора условного депонирования (эскроу). По сути, это гибрид двух указанных общих конструкций.

Согласно п. 1 ст. 926.1 ГК РФ по договору условного депонирования (эскроу) депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований. Смысл конструкции эскроу

втом, что стороны, не доверяя друг другу в полной мере, находят третье лицо, которому они доверяют, и договариваются о том, что одна из сторон (депонент) осуществляет положенное предоставление путем передачи имущества этому третьему лицу (эскроу-агенту), которое,

всвою очередь, становится обязанным передать данное имущество кредитору (бенефициару) при наступлении соответствующих срока или

условия для получения предоставления последним. Эта конструкция используется тогда, когда предоставление в пользу кредитора должно осуществляться позднее, но кредитор опасается того, что должник

вположенное время предоставление не осуществит, и хочет иметь гарантии того, что причитающееся ему имущество он может без серьезных затруднений получить в будущем, когда для этого созреют соответствующие основания.

1196

В тех случаях, когда эскроу-агентом не является банк, эскроу-агент для целей учета переданных на депонирование безналичных денег обязан открыть в банке номинальный счет (п. 3 ст. 926.6 ГК РФ), а нотариус как эскроу-агент в силу труднообъяснимого законодательного решения учитывает полученные на эскроу деньги на своем публичном депозитном счете (ст. 88.1 Основ законодательства РФ о нотариате). Но когда эскроу-агентом является сам банк, данные правила не применяются, и банк в соответствии с правилами комментируемой статьи депоненту и бенефициару открывает счет эскроу. Этот счет открывается не самому банку, выступающему в качестве эскроу-агента,

внекоем ином банке, а сторонам договора счета эскроу (депоненту и бенефициару) в том же банке, который действует как эскроу-агент.

Основанием для выплаты средств со счета бенефициару является наступление согласованного в договоре эскроу обстоятельства. К таким обстоятельствам относятся отлагательные условия или срок либо их сочетание (например, истечение определенного срока после наступления согласованного условия). Условие представляет собой обстоятельство, которое может как наступить, так и не наступить (п. 1 ст. 157 ГК РФ), а срок – обстоятельство, которое наступит неизбежно (ст. 190 ГК РФ). Если соответствующие основания возникли, у банка созревает договорное обязательство перечислить депонированную сумму (или ее соответствующую часть) бенефициару. Неправомерный отказ банка делать это открывает бенефициару право на присуждение банка к уплате данной суммы. Если соответствующие основания для перечисления средств бенефициару не наступают, а срок депонирования истекает, банк закрывает счет эскроу и перечисляет деньги на обычный счет депонента или выдает их ему наличными (п. 1 ст. 860.10, п. 2 ст. 926.2 ГК РФ), и отношения по счету эскроу оканчиваются.

Наиболее типичная ситуация, в рамках которой возможно использование конструкции счета эскроу, имеет место в тех случаях, когда

врамках некоего договора одна из сторон имеет право на получение от другой стороны денег (оплаты цены в целом или в части, возмещения расходов, потерь или убытков, неустойки) при наступлении определенного условия, но кредитор не желает сталкиваться с возможным

безосновательным отказом должника от исполнения своего денежного обязательства и необходимостью взыскивать долг в судебном порядке, а также хочет защититься на случай, если к соответствующему моменту у должника не будет возможности произвести расчет и он впадет в банкротство. Например, по условиям договора покупатель вносит оплату после получения имущества от продавца. По сути, в такой ситуации продавец кредитует покупателя. В качестве гарантии последующей

1197

оплаты стороны могут договориться о том, что покупатель до передачи ему имущества вносит положенную оплату в пользующийся доверием

уобеих сторон банк на счет эскроу, а условием перечисления денег в пользу продавца с этого счета является подтверждение передачи имущества покупателю (например, документы о государственной регистрации перехода права собственности на отчуждаемый объект недвижимости).

Другой пример: продавец акций дает покупателю определенные заверения в отношении характеристик предприятия, акции которого отчуждаются по договору купли-продажи, или гарантирует покрытие потерь, которые могут возникнуть у покупателя в связи с предъявлением к предприятию, акции которого им приобретаются, третьими лицами имущественных требований, основания для которых возникли до отчуждения акций. Материализация соответствующих убытков или потерь может произойти, а следовательно, и основания для взыскания с продавца убытков в связи с предоставлением ложных заверений по ст. 431.2 ГК РФ или потерь согласно ст. 406.1 ГК РФ – возникнуть намного позже, чем по данному договору осуществлены основные взаимные предоставления (уплачена цена и в реестре акционеров акции переоформлены на покупателя). У покупателя нет уверенности в том, что к соответствующему моменту, когда эти убытки или потери материализуются, продавец будет готов их немедленно добровольно возместить и не впадет в банкротство. Поэтому предметом переговоров может оказаться открытие сторонами счета эскроу на определенный период с депонированием на этом счете определенной суммы, которая по расчетам сторон может оказаться достаточной для компенсации убытков или потерь. Если стороны согласуют такой механизм, оговоренная сумма будет депонирована на счете эскроу, а условием для перечисления со счета в пользу бенефициара, например, могут быть указаны либо прямо выраженное согласие продавца или молчание продавца в ответ на запрос такого согласия, либо вступление в силу судебного акта, подтверждающего факт возникновения соответствующей суммы убытков или потерь

упокупателя, либо предоставление заключения некоего указанного

в условиях эскроу эксперта или аудитора.

Еще один пример: подрядчик в качестве гарантии покрытия убытков заказчика в связи с возможным выявлением скрытых дефектов в выполненных работах или покрытия требований заказчика, связанных с реализацией права на соразмерное уменьшение цены договора подряда (ст. 723 ГК РФ), может согласиться депонировать некую сумму на счете эскроу с условием перечисления соответствующей суммы

1198