83. Различительная способность товарного знака. Недопущение введения потребителя в заблуждение товарным знаком. Противоречие товарного знака общественным интересам, принципам гуманности и морали.

1. Различительная способность товарного знака

Регистрация товарного знака может состояться только в том случае, если выбранное обозначение соответствует критериям охраноспособности. Одним из основных критериев охраноспособности товарного знака является наличие у товарного знака различительной способности.

Под различительной способностью товарного знака следует понимать способность последнего указывать на юридическое лицо или индивидуального предпринимателя, производящего товары, для обозначения которых и используется данный товарный знак, чтобы потребитель смог отличить товары данного хозяйствующего субъекта от других однородных товаров.

Отсутствие у товарного знака различительной способности может повлечь отказ в регистрации такого обозначения в качестве товарного знака (п.1 ст. 1483 ГК РФ).

Так, в соответствии с п. 1. ст. 1483 ГК РФ не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов:

1) вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида;

2) являющихся общепринятыми символами и терминами;

3) характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место и способ их производства или сбыта;

4) представляющих собой форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством либо назначением товаров.

Из лекции: если посмотрите п. 1 ст. 1483 ГК РФ, где говорится про это условие охраноспособности, то можно заметит, что статья сформулирована не очень точно. Она говорит о том, что не допускается регистрация в качестве обозначений товарных знаков, не отличающихся различительной способностью или состоявших из элементов, вошедших в качестве товаров определенного вида, указывающая на форму товара и т.д. Надо понимать, что в этой норме объединены разные условия охраноспособности, они могут пересекаться, может не быть различительной способности, если обозначение представляет собой общепринятый символ или указывает на назначение товара. Но различительная способность – более широкое понятие, соответственно, различительной способности может не быть в тех случаях, которые не поименованы в подпунктах п.1 ст. 1483 ГК.

Моменты, на которые следует обратить внимание при оценке различительной способности:

1. Проверяются ассоциативные связи с конкретной группой потребителей на которую рассчитано соответствующее обозначение

Пример из судебной практики: Компания обратилась в Палату по патентным спорам с возражением против предоставления правовой охраны товарным знакам со словесными элементами «Черный русский» и «Black Russian». По мнению заявителя, словесное обозначение «Черный русский» / «Black Russian» вошло во всеобщее употребление для определения коктейлей, поэтому не обладало различительной способностью на дату регистрации и может вводить потребителей в заблуждение относительно товара и производителя. В качестве доказательств были представлены данные социологических опросов, результаты которых доказывают, что обозначение «Черный русский» было известно значительному числу опрошенных задолго до даты приоритета товарного знака по свидетельству.

Таким образом, Роспатент, сделав вывод, что обозначение «Черный русский» вошло во всеобщее употребление для товара «коктейль» определенного состава и не способно индивидуализировать товар, удовлетворил возражение Компании. Товарные знаки со словесными элементами «Черный русский» / «Black Russian» лишены правовой охраны.