Экзамен зачет учебный год 2023 / МЛОГОС КНИГА 3 (1110-1185, 1224 ГК) 2018 Наследственное право

в течение месяца после прекращения этих обстоятельств не воспользуется возможностью совершить завещание в какой-либо иной форме, предусмотренной статьями 1124–1128 настоящего Кодекса.

3. Завещание, совершенное в чрезвычайных обстоятельствах в соответствии с настоящей статьей, подлежит исполнению только при условии подтверждения судом по требованию заинтересованных лиц факта совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах. Указанное требование должно быть заявлено до истечения срока, установленного для принятия наследства.

Комментарий

1.Общие положения. Комментируемая статья предусматривает возможность составления частного завещания при экстраординарных обстоятельствах (см. комментарий к ст. 1119 ГК РФ).

Исторически в наследственном праве наблюдается столкновение интереса свободного, не связанного формальностями, выражения последней воли и интереса достоверности факта того, что сделанные завещательные распоряжения принадлежат наследодателю и выполнены им, будучи осведомленным о последствиях, а также без недолжного воздействия. Делая тот или иной компромиссный выбор, правовые системы разрешают или запрещают частные завещания, ослабляют требования к форме до устной в экстраординарных случаях или остаются верны требованию составления письменного документа1.

Показательным примером, пусть с некоторым идеологическим налетом, является развитие отечественного наследственного права. Дореволюционное право в качестве общего подхода разрешало составление домашних завещаний (т. Х, ч. 1 ст. 1012 Свода законов Российской империи), аналогичной позиции придерживался Проект ГУ (ст. 47).

В1918 г. составление любых завещаний было запрещено. ГК РСФСР 1922 г. восстановил только публичное завещание (ст. 425). ГК РСФСР 1964 г. также не признал частных завещаний (ст. 540, 541). Модельный ГК СНГ предлагал частные ординарные и экстраординарные завеща-

ния (ст. 1163, 1164). При принятии части третьей ГК РФ законодатель занял умеренно консервативную позицию и ввел в российское наследственное право завещание при чрезвычайных обстоятельствах.

1См.: Reid K.G.C., Waal M.J. de, Zimmermann R. 18. Testamentary Formalities in Histo-

rical and Comparative Perspective // Comparative Succession Law. Vol. I: Testamentary Formalities / Ed. by K.G.C. Reid, M.J. de Waal, R. Zimmermann. P. 435.

189

1.1. Условием составления рассматриваемого завещания комментируемый пункт определяет нахождение гражданина в положении, явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств невозможность совершения завещания в соответствии

справилами ст. 1124–1128 ГК РФ. Судебная практика понимает это условие следующим образом: «положение, в котором находится гражданин, должно быть исключительным и явно угрожать его жизни, а обстоятельства, повлекшие угрозу жизни, должны являться для гражданина непредвиденными и не позволяющими при их возникновении обратиться к нотариусу. Характер указанных обстоятельств должен являться внезапным, а их развитие стремительным, в связи

счем совершение завещания становится не терпящим отлагательств… ухудшение состояния здоровья при длительном заболевании не может относиться к чрезвычайным обстоятельствам» (Определение ВС РФ от 16 августа 2016 г. № 18-КГ16-101). В данном деле ВС РФ отменил судебные акты, признавшие силу экстраординарного завещания, в следующей ситуации: наследодатель страдал хронической формой заболевания и за месяц до смерти находился на стационарном лечении; 18 октября 2014 г. нотариус выезжал к наследодателю на дом для беседы и подготовки проекта завещания; 23 октября 2014 г. в связи

сухудшением состояния было собственноручно составлено и подписано в присутствии двух свидетелей завещание; на следующий день завещатель скончался. Как видим, для частного завещания оставлен узкий коридор (авария, террористический акт, военные действия, стихийное бедствие, несчастный случай, внезапное ухудшение здоровья). Региональная практика свидетельствует об общей тенденции непризнания чрезвычайных обстоятельств (иное см.: апелляционное определение Алтайского краевого суда от 14 июля 2015 г. по делу № 33-6581/2015). Суды ссылаются на длительность заболевания, отказ оперативного выезда нотариуса также дополнительных преимуществ не дает1.

1Как правило, в мотивировочной части судебных актов воспроизводится фрагмент комментария к части третьей ГК РФ под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова (М., 2002) о том, что «закон не раскрывает содержания понятий «в положении, явно угрожающем его жизни» и «сложившихся чрезвычайных обстоятельств». Очевидно, что в одном случае это могут быть внешние факторы, когда человек оказывается отрезанным от внешнего мира, либо иным образом угроза жизни исходит извне, в других – это может быть тяжкое заболевание либо травма как результат несчастного случая, аварии, преступного посягательства и т.д. В том и другом случае ситуация по ряду причин не позволяет оформить завещание в обычном порядке. Наличие чрезвычайных обстоятельств в каждом конкретном случае устанавливает суд с учетом степени реальной опасности для жизни человека, оказания ему необходимой, в том числе медицинской, помощи, а так-

190

1.2.Оформление завещания происходит путем собственноручного написания и подписания завещания. Собственноручное написание исключает использование завещателем технических средств (электронные устройства, пишущая машинка) и содействие третьих лиц (водить рукой завещателя нельзя, но можно поддерживать трясущуюся руку).

1.3.Свидетельствование процесса составления завещания двумя свидетелями обязательно под страхом ничтожности (Определение КГД ВС РФ от 9 декабря 2014 г. № 18-КГ14-150). Несоответствие свидетелей установленным п. 2 ст. 1124 ГК РФ требованиям влечет оспоримость завещания1. Совершение свидетелями удостоверительных надписей на завещании предусмотрено п. 4 ст. 1125 ГК РФ, которая не регулирует завещания при чрезвычайных обстоятельствах. В принципе, суд, утверждающий завещание, мог бы удовлетвориться наличием собственноручно написанного и подписанного завещания и допросом свидетелей, рассказавших об обстоятельствах составления завещания. Однако с учетом осторожного отношения судебной практики к новому виду завещаний применение п. 4 ст. 1125 ГК РФ следует производить по аналогии (плюс термин «место удостоверения» присутствует в п. 4 ст. 1124 ГК РФ, действующей в отношении всех завещаний). Не исключено, что свидетели не переживут наследодателя (свидетели, оказавшиеся вместе с завещателем в заложниках, погибли раньше). На силу завещания данное обстоятельство влияния не оказывает.

1.4.Реквизитом рассматриваемого завещания, как, впрочем, и других завещаний, за исключением закрытых, является дата и место удостоверения (п. 4 ст. 1124 ГК РФ). Однако отсутствие этих данных не влечет недействительности (абз. 4 п. 27 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. № 9).

Содержательных ограничений для завещаний при чрезвычайных обстоятельствах не предусматривается. Вместе с тем, попав в чрезвычайную ситуацию, лицо не вправе изменить или отменить имеющееся

унего завещание (п. 5 ст. 1130 ГК РФ).

Последнее, на что обращается внимание в комментируемом пункте, – выражение завещателем желания определить судьбу остающегося после смерти имущества (animus testandi). Аттестационная клау-

за в тексте документа («завещание») необязательна. Таким образом, завещанием будет считаться письмо матроса затонувшей подводной

же возможности приглашения нотариуса или иного лица, имеющего право удостоверения завещания» (автор комментария к ст. 1129 ГК РФ – А.Ф. Ефимов).

1 Дополнительные, не предусмотренные законом основания оспоримости завещания, связанные с присутствием при составлении заинтересованных лиц, предусмотрены абз. 3 п. 27 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. № 9.

191

лодки, составленное в присутствии двух сослуживцев, в котором он оставляет все имущество супруге1.

2.Утрата силы. Для силы чрезвычайного завещания необязательно, чтобы завещатель умер от угрожавшей ему опасности. Известны случаи, когда лицо выживало в одной катастрофе, но спустя непродолжительное время погибало. Однако в ситуации, когда все окончилось благополучно, лицо с высокой степенью вероятности забудет о событиях, пережитых в трагические минуты. Поэтому у рассматриваемого завещания короткий срок действия. Оно утрачивает силу спустя месяц после прекращения чрезвычайных обстоятельств. Словосочетание «не воспользовалось возможностью составления завещания» означает наличие указанной возможности. Следовательно, если лицо в силу полученных во время операции по спасению заложников травм потеряло способность к составлению завещания, то утраты силы завещания не происходит.

3.Подтверждение судом. В случае открытия наследства завещание нуждается в судебном подтверждении факта составления в чрезвычайных обстоятельствах. При наличии притязаний наследников по закону утверждение завещания производится не в порядке особого, а в порядке искового производства (Определение КГД ВС РФ от 16 августа

2016 г. № 18-КГ16-101).

До судебного подтверждения рассматриваемое завещание является «хромым», не предоставляющим права наследования.

Открытым остается вопрос о пределах рассмотрения. Должен ли суд подтвердить факт составления завещания в чрезвычайных обстоятельствах, если ему, например, представлено напечатанное завещание или завещание, удостоверенное одним свидетелем? Во избежание правовой неопределенности известные суду пороки, влекущие ничтожность завещания, препятствуют подтверждению.

1Человек в чрезвычайной ситуации, на наш взгляд, вряд ли способен соблюсти все изложенные правила. Если законодатель действительно желает предоставить лицу, оказавшемуся в беде, возможность завещать имущество, то формальные и содержательные ограничения надлежит упростить, поскольку разного рода сомнения призвана развеять процедура судебного утверждения завещания в чрезвычайных обстоятельствах. Радикальными сторонниками изложенного подхода являются некоторые страны общего права, наделившие суд правом dispensing power. Смысл доктрины состоит в том, что очевидно установленная последняя воля умершего, не соответствующая формальным требованиям к завещанию (например, отсутствие подписи на записке самоубийцы; выражение последней воли в форме видеообращения, обнаруженного на мобильном устройстве), признается судом в качестве основания наследования.

192

Комментируемый пункт вводит предельный срок для инициирования процедуры утверждения завещания – до истечения срока

принятия наследства. Речь идет о шести месяцах с момента открытия

наследства, хотя действующий Кодекс закрепляет гибкую модель удлиняемого срока на принятие наследства в зависимости от призвания

кнаследованию следующей группы наследников (см. комментарий

кст. 1154 ГК РФ).

Установленный срок сформулирован как пресекательный,

т.е. не подлежащий восстановлению. Риски, связанные с поздним обнаружением завещания, законодатель отнес на назначенных наследников и отказополучателей.

Статья 1130. Отмена и изменение завещания

1.Завещатель вправе отменить или изменить составленное им завещание в любое время после его совершения, не указывая при этом причины его отмены или изменения.

Для отмены или изменения завещания не требуется чье-либо согласие,

втом числе лиц, назначенных наследниками в отменяемом или изменяемом завещании.

2.Завещатель вправе посредством нового завещания отменить прежнее завещание в целом либо изменить его посредством отмены или изменения отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений.

Последующее завещание, не содержащее прямых указаний об отмене прежнего завещания или отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений, отменяет это прежнее завещание полностью или в части,

вкоторой оно противоречит последующему завещанию.

Завещание, отмененное полностью или частично последующим завещанием, не восстанавливается, если последующее завещание отменено завещателем полностью или в соответствующей части.

3.В случае недействительности последующего завещания наследование осуществляется в соответствии с прежним завещанием.

4.Завещание может быть отменено также посредством распоряжения

оего отмене. Распоряжение об отмене завещания должно быть совершено в форме, установленной настоящим Кодексом для совершения завещания. К распоряжению об отмене завещания соответственно применяются правила пункта 3 настоящей статьи.

5.Завещанием, совершенным в чрезвычайных обстоятельствах (ста- тья 1129), может быть отменено или изменено только такое же завещание.

193

6. Завещательным распоряжением в банке (статья 1128) может быть отменено или изменено только завещательное распоряжение правами на денежные средства в соответствующем банке.

Комментарий

1. Общие положения. Безусловное право на немотивированную отмену или изменение завещания в любой момент до открытия наследства является проявлением принципа свободы завещания (см.

комментарий к ст. 1119 ГК РФ).

Поскольку классическое завещание, в отличие от совместного (взаимного) завещания1, не порождает какой-либо связанности завещателя, отмена или изменение последней воли могут производиться втайне от окружающих. Исключение сделано для завещаний, отменяющих завещательное распоряжение в банке. Во избежание получения денежных средств несостоявшимся наследником нотариус должен направить один экземпляр завещания в банк (п. 12 Правил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках)2.

Вместе с тем свобода отмены или изменения завещания не является абсолютной. Завещатель должен на момент изменения своих посмертных распоряжений обладать завещательной способностью (см. комментарий к ст. 1118 ГК РФ). Кроме того, соблюдение формальностей, необходимых для составления завещания, признается обязательным. Отменить завещание, публично объявив об этом, российское право не разрешает. Единственным неформальным способом отмены является уничтожение завещателем чрезвычайного завещания. Конструкция отмены или изменения завещания в силу закона при наступлении определенных обстоятельств (заключение или прекращение брака, рождение детей) российскому праву неизвестна3.

1См. раздел I «Совместное завещание» Приложения № 2.

2Вопрос актуален только применительно к завещательным распоряжениям, сделанным в Сбербанке РФ до 1 марта 2002 г.; более поздние завещательные распоряжения в банке исполняются после оформления наследственных прав, что по общему правилу исключает получение средств несостоявшимся наследником (см. комментарий

кст. 1128 ГК РФ).

3Однако, на наш взгляд, допустима аналогия с правилом ст. 1224 ГК РФ о силе завещательного распоряжения, оформленного по правилам места жительства завещателя, действующим в месте составления. Например, гражданин завещает российское недвижимое имущество супруге, пара живет в Англии, происходит развод и заключение нового брака, имеющего по английскому праву силу отмены ранее составленных завещаний.

194

2.Способы отмены путем составления последующего завещания. Пер-

вым формальным способом изменения последней воли является указание в новом завещании на полную или частичную отмену прежних завещаний (прямая отмена). Второй формальный способ заключается

всовершении распоряжений, которые по содержанию полностью или частично противоречат предыдущим завещательным распоряжениям (подразумеваемая отмена).

Недостатком подразумеваемой отмены является увеличение риска искажения последней воли на стадии исполнения завещания. Например, в предыдущем завещании содержится распоряжение о половине имущества, оставляемой сожителю. Новое завещание также касается половины имущества, но составлено оно в пользу родителей. Для решения вопроса о том, какую половину имел в виду завещатель, придется погрузиться в правила токования (см. комментарий к ст. 1132 ГК РФ).

Отмененное завещание не восстанавливается, если в дальнейшем завещатель отменит или изменит завещание, которым была произведена отмена. Это правило отсутствовало в тексте ГК РСФСР 1922 г. и ГК РСФСР 1964 г.1 В зарубежных законодательствах вопрос решается по-разному.

Если после состоявшейся отмены гражданин составит завещание, содержащее отсылку к отмененному завещанию, то, по нашему мнению, есть основания говорить о восстановлении силы.

3.Недействительность последующего завещания. Комментируемый пункт содержит правило о том, что недействительность последующего завещания означает силу предыдущего. Распоряжение об отмене, предусмотренное недействительным завещанием, не имеет автономного значения независимо от основания, по которому завещание признано недействительным.

4.Акт об отмене завещания. Комментируемый пункт предусматривает, что завещание может быть отменено полностью или частично распоряжением об отмене завещания. Распоряжение об отмене можно квалифицировать как особый (третий) способ отмены завещания,

но правильнее – как завещание с негативным содержанием, что позволяет применять к нему все правила, касающиеся завещания, а не только положения об оформлении (способность к составлению, дей-

1 В отечественной доктрине были сторонники обоих подходов. См.: Бондарев Н.И., Эйдинова Э.Б. Завещания, приравненные к удостоверенным. С. 38; Никитюк П.С. Указ. соч. С. 157; Дроников В.К. Указ. соч. С. 52.

195

ствительность). В связи с изложенным распоряжение об отмене завещания подлежит удостоверению (ст. 58 Основ законодательства РФ о нотариате)1.

На наш взгляд, существует возможность отмены распоряжения об отмене с восстановлением силы ранее составленного завещания.

5.Старшинство завещаний. В странах, где сосуществуют разные по способу оформления виды завещаний, перед законодателем встает вопрос о возможности отмены одного вида завещания другим – так называемая проблема старшинства завещаний.

Дореволюционное право исходило из идеи старшинства, в частности, не дозволяя отменять нотариальные завещания домашним порядком (ст. 1030 Свода законов Российской империи). Разработчики Проекта ГУ предлагали отказаться от идеи старшинства2.

Российский законодатель применительно к завещаниям при чрезвычайных обстоятельствах исходит из правила старшинства. Чрезвычайное завещание не способно отменить нотариальное завещание (открытое или закрытое), завещание, приравненное к нотариальному,

изавещательное распоряжение денежными средствами в банке3.

6.Старшинство завещаний и завещательные распоряжения в банке.

Комментируемый пункт развивает идею старшинства применительно к завещательным распоряжениям в банке. Указанное распоряжение способно отменить или изменить только такое же распоряжение4. Несмотря на правило п. 1 ст. 1128 ГК РФ о равенстве, закон посчитал, что менее надежное с точки зрения доказательной силы завещание не может отменить более надежное завещание. Однако судебная прак-

1Нотариальная практика, существовавшая в период действия ГК РСФСР 1964 г., исходила из отсутствия необходимости удостоверения акта отмены. Когда распоряжение об отмене совершалось у нотариуса, удостоверявшего завещание, последний просто принимал у завещателя распоряжение об отмене. В остальных случаях нотариус удостоверял подпись лица на распоряжении об отмене завещания и пересылал документ нотариусу, удостоверявшему завещание. См.: Бондарев Н.И., Ильина Т.Н., Шимелевич С.Я. Удостоверение и исполнение завещания. М., 1965. С. 43.

2Аргументы, строятся на том, что завещатель не должен страдать от избранной им же самим привилегированной формы. См.: Гражданское уложение. Книга четвертая. Наследственное право. Проект Высочайше учрежденной Редакционной комиссии по составлению Гражданского уложения с объяснениями. СПб., 1903. С. 232, 234.

3Представляется, что завещание при чрезвычайных обстоятельствах все-таки способно отменить признаваемое в России согласно ст. 1224 ГК РФ зарубежное частное завещание.

4Если не принимать во внимание экзотическую ситуацию отмены завещательным распоряжением чрезвычайного завещания.

196

тика предпочла иное решение, устанавливающее приоритет специальной формы над общей. Согласно абз. 3 п. 23 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. № 9 «завещательным распоряжением правами на денежные средства в банке может быть отменено либо изменено завещательное распоряжение правами на денежные средства в этом же банке, филиале банка (пункт 6 статьи 1130 ГК РФ), а также прежнее завещание – в части, касающейся прав на денежные средства, внесенные гражданином во вклад или находящиеся на любом другом счете гражданина в этом банке». У избранного подхода есть свои достоинства. Гражданин чаще ходит в банк, нежели к нотариусу, оформление завещательного распоряжения в банке производится бесплатно.

Пункт 12 Правил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках предусматривает, что завещатель вправе изменить или отменить завещательное распоряжение, руководствуясь положением ст. 1130 ГК РФ, путем оформления нотариально удостоверенного завещания, в котором специально указывается об отмене или изменении конкретного завещательного распоряжения, либо нотариально удостоверенного отдельного распоряжения об отмене завещательного распоряжения, один экземпляр которого должен быть направлен в банк (это правило отталкивается от разъяснения, содержавшегося в п. 8 Постановления Пленума ВС РФ от 23 апреля 1991 г. № 2, утратившего силу в 2007 г.). Ratio правила состоит в том, что, завещая «все свое имущество», обыватель, «живущий по правилам, действовавшим до 1 марта 2002 года», скорее всего, не осознает, что отменяет завещательное распоряжение денежными средствами в банке. Однако судебная практика не согласилась с предложенным решением (абз. 2 п. 23 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. № 9).

Статья 1131. Недействительность завещания

1.При нарушении положений настоящего Кодекса, влекущих за собой недействительность завещания, в зависимости от основания недействительности, завещание является недействительным в силу признания его таковым судом (оспоримое завещание) или независимо от такого признания (ничтожное завещание).

2.Завещание может быть признано судом недействительным по иску лица, права или законные интересы которого нарушены этим завещанием.

Оспаривание завещания до открытия наследства не допускается.

3.Не могут служить основанием недействительности завещания описки и другие незначительные нарушения порядка его составления, под-

197

писания или удостоверения, если судом установлено, что они не влияют на понимание волеизъявления завещателя.

4.Недействительным может быть как завещание в целом, так и отдельные содержащиеся в нем завещательные распоряжения. Недействительность отдельных распоряжений, содержащихся в завещании, не затрагивает остальной части завещания, если можно предположить, что она была бы включена в завещание и при отсутствии распоряжений, являющихся недействительными.

5.Недействительность завещания не лишает лиц, указанных в нем

вкачестве наследников или отказополучателей, права наследовать по закону или на основании другого, действительного, завещания.

Комментарий

1.Вводная часть. Завещание, как и всякая сделка, может оказаться недействительным. В России, в отличие от европейских стран, успешное оспаривание завещания не редкость. Причинами являются преклонный возраст типичного завещателя и отсутствие культуры уважения последней воли умершего.

Дореволюционное отечественное право и кодексы советского периода не содержали статьи, посвященной общим положениям

онедействительности завещания. Действующий ГК предпринял попытку обобщить правила о пороках последней воли и их последствиях. В связи с тем, что подавляющее большинство завещаний составляются нотариальным порядком и завещательные распоряжения формулируются просто, отечественное наследственное право не содержит разработанной доктрины недействительности завещаний.

Положения комментируемой статьи являются специальными по отношению к правилам § 2 гл. 9 ГК РФ1.

Первый пункт комментируемой статьи констатирует деление дефектных (нарушающих положения ГК РФ) завещаний на ничтожные и оспоримые – в зависимости от квалификации допущенного нарушения. Таким образом, генеральное для гражданского права разгра-

ничение находит свое отражение и в наследственном праве.

1Общая теория недействительности сделок и составы недействительных сделок

подробно изложены во втором томе комментария «Глосса» (Сделки, представительство, исковая давность: постатейный комментарий к статьям 153–208 Гражданского кодекса Российской Федерации [Электронное издание. Редакция 1.0] / Отв. ред. А.Г. Карапетов. М., 2018). В рамках настоящего тома изложена специфика, характерная для оспаривания завещаний.

198