Экзамен зачет учебный год 2023 / МЛОГОС КНИГА 3 (1110-1185, 1224 ГК) 2018 Наследственное право

A"+":< 1127 B.C. D$&E

Гражданский кодекс РФ лишь задает здесь общее направление, и для решения вопроса о возможности удостоверения завещания в конкретном случае следует отталкиваться прежде всего от профильного для каждой из обозначенных сфер законодательства и характерной для него правоприменительной практики. Только так можно относительно верно квалифицировать такие понятия, как «стационарное лечебное учреждение», «дом престарелых и инвалидов», «судно, находящееся в плавании», «воинская часть», «место дислокации» «место лишения

179

свободы», «заключенный», «находящийся на излечении», etc., точно определить круг должностных лиц и пространственные пределы их полномочий.

Погружение в дебри этого довольно специфического правового материала не входит в нашу задачу1. Полагаем достаточным ограничиться указанием на наиболее грубые и (или) распространенные ошибки, связанные с нарушением правил компетенции при удостоверении таких завещаний, выявленные в судебной и иной правоприменительной практике. Ничтожным, например, будет суррогатное завещание:

–пациента больницы, удостоверенное главой религиозной общины2;

–удостоверенное лечащим или иным врачом, кроме дежурного3;

–удостоверенное руководителем (директором) частного дома престарелых;

–пациента, проходившего в больнице амбулаторное лечение;

–гражданина, заключенного под стражу и не осужденного к лишению свободы4;

–гражданского работника воинской части, удостоверенное ее командиром, когда в месте дислокации воинской части имелся нотариус,

ипр.

2.Требования к оформлению суррогатных завещаний. Помимо соблю-

дения общих и специальных требований к форме завещания, предусмотренных соответственно ст. 1124 и 1125 ГК РФ, всякое суррогатное завещание в силу п. 2 комментируемой статьи требует обязательного присутствия при его подписании завещателем удостоверяющего лица5

ихотя бы одного свидетеля. Отсутствие свидетеля или его «дефек-

1См. тем не менее: Блинков О.Е. Методические рекомендации по удостоверению

завещаний лиц, находящихся в местах лишения свободы // Нотариус. 2015. № 5. С. 37– 43; Калашников В.В., Титов В.В. Правовое регулирование совершения командирами воинских частей нотариальных действий: проблемы, суждения и предложения // Право в Вооруженных Силах. 2014. № 7. С. 110–115; Язова М.А., Грачёва Т.Ю. Проблемные аспекты удостоверения завещаний в больницах // Медицина в Кузбассе. 2010. № 1. С. 43– 45; Сидорченко В.Ф., Скворцов А.И. Капитан морского судна. СПб., 2001. С. 92 и след.

2См. апелляционное определение Нижегородского областного суда от 22 ноября

2016 г. № 33-14241/2016.

3См. апелляционное определение Нижегородского областного суда от 7 апреля

2015 г. № 33-3391/2015.

4См. апелляционное определение Красноярского краевого суда от 7 июля 2014 г.

№33-6367/14.

5См. contra кассационное определение Пермского краевого суда от 13 апреля 2011 г.

№33-3513 (отсутствие главного врача в момент подписания завещания не является основанием для признания воли наследодателя искаженной, поскольку указанный документ главным врачом удостоверен).

180

тность» в смысле критериев п. 2 ст. 1124 ГК РФ влекут, как правило, недействительность распоряжений завещателя1.

На тех же условиях и с соблюдением таких же предосторожностей, что и при нотариальном удостоверении (см. п. 3.2 комментария к ст. 1125 ГК РФ), возможно привлечение к участию в оформлении суррогатного завещания рукоприкладчика.

В практической деятельности представляется целесообразным при удостоверении суррогатных завещаний руководствоваться в необходимой части известными рекомендациями по оформлению завещаний нотариусами2.

3. Направление завещания нотариусу по месту жительства. О вы-

нужденности оформления завещаний, приравненных к нотариально удостоверенным, свидетельствует также и специфический порядок передачи их на хранение.

Пункт 3 комментируемой статьи предписывает уполномоченному должностному лицу незамедлительно (!) направить удостоверенный им экземпляр суррогатного завещания на хранение нотариусу по месту жительства завещателя. Причем в зависимости от степени известности адреса завещателя документ может быть направлен либо напрямую компетентному нотариусу, либо, при неясности, через территориальный орган юстиции. Логика данного правила связана с местом открытия наследства (ст. 1115 ГК РФ) и основанной на нем компетенции нотариуса (ст. 70 Основ законодательства РФ о нотариате): лучше, когда завещание хранится у нотариуса, который будет вести наследственное дело. При наличии в месте жительства завещателя нескольких нотариусов завещание может быть направлено любому из них3. Нет

1См.: п. 27 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. № 9; апелляционные определения Санкт-Петербургского городского суда: от 3 марта 2015 г. № 33-3625/2015 (отсутствие свидетеля, нарушение процедуры изготовления), от 23 апреля 2015 г. № 336576/2015 (завещание не удостоверено уполномоченным лицом, отсутствует свидетель); определение Ленинградского областного суда от 30 мая 2013 г. № 33-2397/2013 (свидетели не видели подписания завещания наследодателем); апелляционное определение Московского областного суда от 29 апреля 2013 г. № 33-9663/2013 (отсутствовал обязательный свидетель); определение Санкт-Петербургского городского суда от 24 ноября 2011 г. № 33-17491/2011 (отсутствие подписи свидетеля под завещанием, подписанным рукоприкладчиком и удостоверенным главврачом).

2См.: Методические рекомендации по удостоверению завещаний 2004 г.; п. 28 Регламента совершения нотариусами нотариальных действий 2017 г.

3Такой подход представляется единственно возможным с учетом состоявшегося перехода на универсальный принцип определения территориальной компетенции нотариусов по наследственным делам (так называемый принцип наследства без границ), когда заинтересованные лица вправе обратиться к любому нотариусу по месту откры-

181

препятствий для учета в этом случае и пожеланий завещателя по его передаче конкретному нотариусу из числа компетентных, например «любимому» и (или) «семейному».

В отношении российских и иностранных граждан, постоянно проживающих за рубежом или место жительства которых неизвестно, наиболее рациональным видится передача их суррогатных завещаний либо нотариусу по месту нахождения принадлежащего им имущества на территории России (абз. 2 ст. 1115 ГК РФ), либо (только в отношении иностранцев) консулу государства их гражданства, a priori уполномоченному представлять и защищать их интересы в государстве пребывания, в том числе по вопросам наследования (ст. 5(f), (g) Венской конвенции о консульских сношениях 1963 г.1).

Еще одним важным мотивом, которым вызвано настойчивое требование о передаче подобных завещаний нотариусу, является стремление обеспечить ex ante контроль за соответствием их формы и содержания закону. И хотя ГК РФ молчит относительно обязанности нотариусахранителя по получении «суррогата» сразу проверить его на предмет возможных ошибок и неточностей, представляется тем не менее естественным и профессиональным именно такое его поведение2. Цель здесь – успеть исправить ситуацию, пока она не стала необратимой со смертью завещателя. Поэтому обо всех ошибках и недостатках, которые, по мнению компетентного нотариуса, способны спровоцировать недействительность или неисполнимость соответствующих распоряжений, он должен по возможности безотлагательно проинформировать как лицо, удостоверившее завещание, так и самого завещателя3.

На практике требование о передаче приравненных завещаний нотариусу часто нарушается. И хотя его неисполнение само по себе

тия наследства. См. дополнительно: Комментарий законодательства Российской Федерации о нотариате / Под ред. Д.Я. Малешина. С. 319 (автор комментария ст. 70 – Н.Ю. Рассказова).

1СССР присоединился Указом Президиума Верховного Совета СССР от 16 февраля 1989 г. № 10138-XI // Сборник международных договоров СССР. Вып. XLV. М., 1991. С. 124–147.

2Насколько можно судить, такая практика является общепринятой. См.: Настольная книга нотариуса: В 4 т. Т. 3: Семейное и наследственное право в нотариальной практике / Под ред. И.Г. Медведева. 3-е изд., перераб. и доп. С. 157 (автор третьего тома – Т.И. Зайцева).

3При этом вряд ли можно вести речь о юридической обязанности в «узком» смысле для нотариуса проверять действительность и эффективность таких завещаний, извещая об ошибках заинтересованных лиц: она прямо не установлена, равно как и ответственность за ее неисполнение. Перспективы же ее выведения из одних лишь общих положений (например, ст. 16 Основ законодательства РФ о нотариате) выглядят достаточно туманно.

182

не способно вызвать недействительность завещания, суды склонны учитывать данное обстоятельство в совокупности с другими выявленными нарушениями при оценке формальной действительности распоряжения завещателя1.

Наконец, именно наличие обязанности передать оригинал завещания нотариусу на хранение исключает выдачу удостоверившим его должностным лицом дубликата данного документа.

4. Приглашение нотариуса для удостоверения. В п. 4 комментируемой статьи еще раз подтверждается приоритет обращения к профессиональной форме завещания в сравнении с его оформлением в «сложившихся» (неблагоприятных) обстоятельствах.

Отсюда достаточно простое правило, адресованное уполномоченным лицам из п. 1 этой же статьи и требующее от них принятия всех необходимых и доступных в конкретной ситуации мер для приглашения нотариуса в целях фиксации последней воли гражданина, если он того пожелал. Оценочный характер «разумной возможности», от которой зависит выполнение такой просьбы завещателя, не должен вводить в заблуждение: обстоятельства, препятствующие приглашению нотариуса, должны носить непреодолимый для обязанных лиц характер. Из наиболее очевидных ситуаций такого рода можно назвать следующие: отказ нотариуса выехать для удостоверения завещания, выходной и (или) праздничный день, отсутствие нотариуса в конкретной местности2 и (или) особая удаленность (труднодоступность) ближайшего нотариуса, etc. В противном случае могут возникнуть дополнительные причины утверждать о пороке волеизъявления завещателя (искажении), принятого «нежеланным» субъектом.

Статья 1128. Завещательные распоряжения правами на денежные средства в банках

1. Права на денежные средства, внесенные гражданином во вклад или находящиеся на любом другом счете гражданина в банке, могут быть

1См., например: апелляционные определения Санкт-Петербургского городского суда: от 24 марта 2015 г. № 33-4852/2015, от 3 марта 2015 г. № 33-3625/2015; апелляци-

онное определение Ставропольского краевого суда от 5 августа 2014 г. № 33-674/2014.

2В данном случае не приходится говорить о возможности пригласить в порядке п. 7 ст. 1125 ГК РФ вместо отсутствующего нотариуса должностное лицо органа местного самоуправления. См. для сравнения постановление Президиума Нижегородского областного суда от 6 июля 2006 г. № 44-г-143.

183

по усмотрению гражданина завещаны либо в порядке, предусмотренном статьями 1124–1127 настоящего Кодекса, либо посредством совершения завещательного распоряжения в письменной форме в том филиале банка, в котором находится этот счет. В отношении средств, находящихся на счете, такое завещательное распоряжение имеет силу нотариально удостоверенного завещания.

2.Завещательное распоряжение правами на денежные средства в банке должно быть собственноручно подписано завещателем с указанием даты его составления и удостоверено служащим банка, имеющим право принимать

кисполнению распоряжения клиента в отношении средств на его счете. Порядок совершения завещательных распоряжений денежными средствами в банках определяется Правительством Российской Федерации.

3.Права на денежные средства, в отношении которых в банке совершено завещательное распоряжение, входят в состав наследства и наследуются на общих основаниях в соответствии с правилами настоящего Кодекса. Эти средства выдаются наследникам на основании свидетельства о праве на наследство и в соответствии с ним, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 3 статьи 1174 настоящего Кодекса.

4.Правила настоящей статьи соответственно применяются к иным кредитным организациям, которым предоставлено право привлекать во вклады или на другие счета денежные средства граждан.

Комментарий

1. Специфика этой формы посмертного распоряжения. Основная идея комментируемой статьи состоит в том, что завещательное распоряжение правами на денежные средства в любом банке, составленное начиная с 1 марта 2002 г., является разновидностью завещания (п. 22 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. № 9). Это означает, что способностью к составлению завещательного распоряжения, несмотря на правила п. 2 ст. 26 ГК РФ, обладают только полностью дееспособные граждане. Завещанные средства поступают в состав наследства и учитываются как при расчете обязательной доли, так и при определении границ ответственности наследников по долгам

наследодателя. Передача средств в распоряжение наследников по общему правилу производится после оформления наследственных прав.

ГК РСФСР 1922 г. и ГК РСФСР 1964 г. предусматривали иное регулирование, исключающее завещанные вклады из состава наследства (ст. 436 ГК РСФСР 1922 г. ст. 561 ГК РСФСР 1964 г.). Денежные средства или ценные бумаги предоставлялись назначенному выгодоприобретателю против свидетельства о смерти вкладчика.

184

В ряде зарубежных стран распоряжение владельца счета о посмертной судьбе имущества выступает субститутом завещания, полностью или частично исключающим переход имущества из-под действия наследственного права1.

Отечественный законодатель, руководствуясь определенными факторами (разгосударствление банковской системы, изменение структуры собственности граждан), принял решение о переходе к традиционной наследственной модели.

Драматична история переподчинения вкладов, завещанных путем завещательного распоряжения в банке. Пункт 4 ст. 153 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г., призванный изменить регулирование судьбы вкладов, в соответствии с п. 9 Постановления Верховного Совета РФ от 3 марта 1993 г. № 4604-I «О некоторых вопросах применения законодательства Союза ССР на территории Российской Федерации» был признан не применявшимся на территории Российской Федерации по отношению к вкладам в Сберегательном банке РФ2. Во Вводном законе к части третьей ГК РФ законодатель изначально не решил, как быть с распоряжениями, сделанными до 1 марта 2002 г. по правилам ст. 561 ГК РСФСР, что породило значительное количество споров. В Письме от 21 марта 2003 г. № 584-5/общ. заместитель председателя ВС РФ Жуйков В.М. указал, что порядок наследования денежных средств, внесенных гражданами во вклад или находящихся на любом другом счете гражданина в банке, предусмотренный ст. 1128 ГК РФ, распространяется и на те вклады, завещательные распоряжения по которым составлены и до 1 марта 2002 г., если смерть вкладчика наступила 1 марта 2002 г. и позднее, поскольку права на денежные средства в банках, независимо от времени совершения завещательного распоряжения, с момента введения в действие части третьей ГК РФ входят в наследственную массу и наследуются на общих основаниях. Однако Федеральным законом от 11 ноября 2003 г. № 145-ФЗ Вводный закон был дополнен ст. 8.1, предусмотревшей, что вклады, в отношении которых до 1 марта 2002 г. было сделано распоряжение о выдаче на случай смерти, подчиняются ранее действовавшему порядку3. В результате смены подхода постра-

1См. подробнее: Passing Wealth on Death. Will-Substitutes in Comparative Perspective (= Studies of the Oxford Institute of European and Comparative Law. Vol. 22) / Ed. by A. Braun, A. Röthel.

2См. также подп. «б» п. 14 утратившего силу Постановления Пленума ВС РФ от 23 апреля 1991 г. № 2.

3Кроме того, ст. 8.1 Вводного закона воспроизвела ведомственные инструкции о том, что в отношении ранее сделанных завещательных распоряжений, содержащих

185

дал, в частности, Савкин Ю.В., безуспешно обращавшийся в КС РФ (Определение КС РФ от 14 июля 2011 г. № 884-О-О).

Гражданин вправе распорядиться средствами, находящимися на банковском счете, путем совершения нотариального завещания, закрытого завещания, завещания, приравненного к нотариальному, а также путем завещательного распоряжения в банке с одинаковыми правовыми последствиями. Пункт 22 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. № 9 дополнил этот перечень чрезвычайным завещанием.

К завещательному распоряжению в банке субсидиарно применяются общие положения о совершении, отмене, толковании и оспаривании завещаний. Особенности отмены и изменения распоряжений рассматриваются в комментарии к ст. 1130 ГК РФ.

2. Порядок оформления. Второй пункт комментируемой статьи определяет специальные требования к порядку оформления завещательного распоряжения. К числу реквизитов распоряжения Кодекс относит собственноручную подпись завещателя; дату составления и удостоверительную надпись, совершенную сотрудником банка, уполномоченным принимать к исполнению распоряжения клиента в отношении средств на его счете. Порядок совершения завещательных распоряжений установлен Постановлением Правительства РФ «Об утверждении Правил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках». Правила дополняют перечень формальных требований указанием на место составления; место жительства завещателя; полные имена наследников-граждан и название организаций, которым завещаны средства. Завещательное распоряжение составляется в двух экземплярах, один из которых остается в банке.

Дефектность реквизитов завещательного распоряжения должна оцениваться по-разному, в зависимости от того, насколько недостаток влияет на возможность установления подлинной воли завещателя. Отсутствие собственноручной подписи или удостоверительной надписи уполномоченного лица влечет ничтожность распоряжения по признаку несоблюдения формы. Использование электронно-цифровой подписи

завещателем на настоящий момент не допускается. Завещательное распоряжение изготавливается в виде бумажного документа. В силу меньшей степени доверия к банковским служащим по сравнению

нескольких выгодоприобретателей, действует правило о приращении долей выгодопробретателей, умерших ранее завещателя или одновременно с ним, в пользу переживших выгодоприобретателей.

186

с нотариусами привлечение рукоприкладчика не допускается. Пороки, связанные с датой, местом составления и индивидуализацией наследников, исцелимы (п. 27 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. № 9). Тяготы доказывания силы завещательного распоряжения (до или после составления нотариального завещания, отменившего все ранее сделанные распоряжения; по месту нахождения банка или вне; в чью пользу) лежат на лице, заинтересованном в исполнении распоряжения. Поправки и приписки к сделанному завещательному распоряжению запрещены, но вопрос о последствиях допущенных исправлений должен решаться аналогичным образом.

Что касается содержательной части завещательного распоряжения, то его действие ограничивается средствами гражданина, находящимися на счете в банке. Завещатель может сделать отдельные завещательные распоряжения к каждому счету, общее завещательное распоряжение ко всем или части счетов, распространить действие завещательного распоряжения на счета, которые будут открыты взамен существующих. Завещатель может разделить денежные средства абстрактным или перечневым способом. Правила упоминают возможность назначения и подназначения наследников, а также допустимость установления выдачи вклада под условием или под отлагательным сроком (п. 8)1. По нашему мнению, перечень завещательных распоряжений, содержащийся в правилах, не следует понимать ограничительно (можно назначить душеприказчика в отношении оставляемых средств, совершить завещательный отказ или возложение («обязую наследника потратить не меньше половины завещанного вклада на благотворительность»)).

В настоящее время интерес к услуге по удостоверению завещательных распоряжений со стороны банков невысок в связи с существованием риска оспаривания и безвозмездностью удостоверения (п. 3 Правил).

3.Применение общих правил о завещаниях. Как уже говорилось, на-

ходящиеся на банковских счетах денежные средства, завещанные гражданами по распоряжениям, составленным начиная с даты введения

вдействие части третьей ГК РФ, наследуются на общих основаниях.

В отличие от ранее действовавшего порядка средства выплачиваются наследникам после оформления наследственных прав. Внесудебный порядок подразумевает получение свидетельства о праве на наследство по завещанию. Банк по запросу нотариуса направляет в наследствен-

1В литературе высказывается мнение, что Постановление Правительства РФ в этой

части выходит за пределы полномочий, предоставленных законом.

187

ное дело информацию о состоянии счета наследодателя и сведения о сделанном завещательном распоряжении. В случае спора судьбу наследства определяет суд.

Лицо, установленное свидетельством или судебным актом в качестве наследника, вправе распорядиться вкладом в пределах своей наследственной доли. Требования о совместном характере распоряжения закон не предусматривает.

Нахождение средств на счете наследодателя и наличие завещательного распоряжения не означает обязательность включения всей суммы в состав наследства. Результатом действия режима общего имущества супругов может стать распределение средств на часть, переходящую по наследству, и часть, остающуюся пережившему супругу (см. комментарий к ст. 1150 ГК РФ). В такой ситуации, несмотря на завещательное распоряжение, часть вклада получит переживший супруг на основании свидетельства о праве собственности на долю в имуществе, находившемся в совместной собственности супругов.

В особых случаях денежные средства на основании нотариального акта выдаются банком непосредственно после открытия наследства

(см. комментарий к ст. 1135, 1174 ГК РФ).

4. Иные кредитные организации. Порядок удостоверения завещательных распоряжений распространяется на все кредитные организации, которым предоставлено право привлекать во вклады или на другие счета денежные средства граждан. Кредитные кооперативы к числу кредитных организаций не относятся и правом на удостоверение завещательных распоряжений не обладают.

Статья 1129. Завещание в чрезвычайных обстоятельствах

1. Гражданин, который находится в положении, явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности совершить завещание в соответствии с правилами ста- тей 1124–1128 настоящего Кодекса, может изложить последнюю волю в отношении своего имущества в простой письменной форме.

Изложение гражданином последней воли в простой письменной форме признается его завещанием, если завещатель в присутствии двух свидетелей собственноручно написал и подписал документ, из содержания которого следует, что он представляет собой завещание.

2. Завещание, совершенное в обстоятельствах, указанных в абзаце первом пункта 1 настоящей статьи, утрачивает силу, если завещатель

188