Экзамен зачет учебный год 2023 / МЛОГОС КНИГА 3 (1110-1185, 1224 ГК) 2018 Наследственное право

или даже субъективного свойства (не хочу). Обоснованных сомнений относительно возможности для завещателя лично прочитать завещание уже должно быть достаточно, чтобы перейти к его оглашению1.

Нет также серьезных причин отказывать в оглашении текста завещания исходя из одной лишь просьбы завещателя, способного к его самостоятельному прочтению: нотариусу следует учитывать личностные особенности восприятия информации конкретным гражданином. В любом случае на завещании делается надпись с указанием причин, по которым лицо было не в состоянии прочесть его лично. При необходимости это позволит снять претензии к завещанию, основанному на осознанном и информированном согласии завещателя с его содержанием. Данные сведения могут быть включены как в текст завещания, так и проставляемую на нем удостоверительную надпись.

О прочтении или оглашении завещания делается соответствующая отметка в удостоверительной надписи нотариуса2.

3. Подписание завещания: общее и специальное. Личный характер завещания выражается и в более чем строгих правилах его подписания завещателем. Отсутствие подписи на завещании лишает его какойлибо силы. Вариантов подписания нотариально удостоверяемого завещания два:

(1)собственноручное;

(2)с привлечением рукоприкладчика.

3.1. Собственноручное подписание завещания. Общий подход, закре-

пленный в п. 3 комментируемой статьи, заключается в собственноручном подписании завещателем.

Не допускается оказание какого-либо содействия при начертании завещателем своей подписи (например, держать3 или водить его рукой). Бланковая подпись, использование факсимиле и других аналогов собственноручной подписи при совершении завещания также не допускаются.

Язык подписи может быть любым, позволяющим ее прочтение

иидентификацию завещателя.

1См., например, Определение КГД ВС РФ от 6 февраля 2018 г. № 78-КГ17-88 (необратимый порок зрения лишал завещателя возможности лично прочитать завещание даже с использованием увеличительного стекла).

2См.: Форма 2.5 «Удостоверительная надпись для завещаний» // Формы реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах (утв. Приказом Минюста России от 27 декабря 2016 г. № 313).

3Примечание ответственного редактора: на наш взгляд, поддерживать трясущую-

ся руку допустимо.

159

Место учинения подписи законом не определено, но обычным является ее совершение непосредственно под текстом завещания, до удостоверительной надписи нотариуса. Это выработанное на практике правило позволяет уменьшить риск оспаривания завещания по мотиву отсутствия волеизъявления как такового.

Закон специальных требований к содержанию подписи завещателя не предъявляет. Поэтому достаточным для действительности завещания является проставление собственноручной росписи завещателя1, без указания каких-либо дополнительных признаков и элементов (расшифровки и т.д.). Тем не менее традиционной для нотариальной практики является рекомендация о собственноручном написании завещателем также и своего полного имени (фамилии, собственно имени и при необходимости отчества; п. 1 ст. 19 ГК РФ)2. В ее основе стремление обеспечить повышенную бесспорность завещания, затруднить его возможную подделку и облегчить идентификацию завещателя при оспаривании3.

В некоторых иностранных правопорядках требование о собственноручном подписании завещания может дополняться и другими формальностями.

Например, в ряде стран Латинской Америки для защиты удостоверенных завещаний от подделки и надлежащей идентификации завещателя широко используется проставление отпечатка пальца. Неграмотным лицам для выражения согласия с содержанием сделанных ими распоряжений достаточно проставить отпечаток пальца взамен собственноручной подписи.

Может встречаться за рубежом и требование о парафировании каждой страницы многостраничного завещания или же собственноручного написания в конце документа определенной формулы согласия

сизложенным в нем текстом (например, известной французской lu et

1Согласно п. 58 ГОСТ Р 7.0.8–2013 «Делопроизводство и архивное дело» подпись определяется как «реквизит, содержащий собственноручную роспись должностного или физического лица».

2См. п. 41 Методических рекомендаций по удостоверению завещаний 2004 г.

3Известно, что решение вопроса о подлинности подписи и ее принадлежности конкретному лицу на основе почерковедческой экспертизы, как правило, затруднено при ограниченности и простоте представленных для сравнительного анализа образцов, так называемых малоинформативных почерковых объектов. Чем больше в тексте завещания написано от руки, тем потенциально больше индивидуализирующих признаков, позволяющих его привязать к конкретному лицу, будет у эксперта. См. дополнительно: Жижина М.В. Судебно-почерковедческая экспертиза документов: Учеб.-практ. пособие / Под ред. Е.П. Ищенко. М., 2006; Судебно-почерковедческая экспертиза. Общая часть. Вып. 1. (Методическое пособие для экспертов, следователей, судей) / Под общ. ред. В.Ф. Орловой. М., 1988.

160

approuvé – «прочитано и одобрено»). В отдельных странах накоплена значительная практика по вопросу о месте подписания завещания, используемых при этом графических начертаниях, etc.

Следует заметить, что активная разработка и опытное использование в отдельных странах, включая Россию, средств биометрической идентификации вкупе с электронной подписью вряд ли в среднесрочной перспективе приведут к функциональной замене собственноручной подписи под завещанием.

3.2. Подписание завещания рукоприкладчиком. Исключением, которое лишь подтверждает общее правило, является подписание завещания вместо завещателя другим гражданином (рукоприкладчиком). Причем последний должен полностью удовлетворять императивным требова-

ниям п. 2 ст. 1124 ГК РФ (см. п. 2 комментария к указанной статье).

Не стоит также забывать, что природа закрытого завещания (ст. 1126 ГК РФ), завещательного распоряжения правами на денежные средства

вбанках (ст. 1128 ГК РФ), а также завещания в чрезвычайных обстоятельствах исключает участие рукоприкладчика: только завещание

внотариальной или приравненной к нему форме (ст. 1127 ГК РФ) пользуется этой прерогативой.

Вотличие от ранее действовавшего законодательства (ст. 542 ГК РСФСР 1964 г.) перечень оснований для привлечения по просьбе завещателя рукоприкладчика определен в п. 3 комментируемой статьи как исчерпывающий. К ним относятся:

(а) физические недостатки; (б) болезнь; (в) неграмотность завещателя.

Указанные обстоятельства должны объективно препятствовать завещателю собственноручно подписать завещание. Например, физические недостатки (ампутация, атрофия, паралич или парез и т.д.) руки, не используемой обычно для письма, не будут, как правило, мешать завещателю лично подписать завещание. Аналогично простудное или иное общесоматическое заболевание, не приведшее к поражению функции письма у гражданина, не должно вести к его замене при подписании завещания на рукоприкладчика. Наконец,

частичная неграмотность, когда завещатель способен расписываться

вдокументах самостоятельным и индивидуальным образом (исключая символы и начертания, лишенные индивидуальных признаков: крестик, нолик, галочка и т.п.), также не ведет к его «дисквалификации» как основного подписанта.

Вцелом неоднозначность обстоятельств, оправдывающих участие в подписании завещания рукоприкладчиком, хорошо известна

161

в судебной и нотариальной практике1. Поэтому в спорных ситуациях предпочтительнее, если документ подписывается самим завещателем, не утратившим окончательно такой способности.

Рукоприкладчик собственноручно подписывает завещание в присутствии нотариуса и, хотя закон об этом прямо не говорит, завещателя. Только этим, по сути механическим, действием его функция

иограничивается2. Неоднозначным выглядит предложение, по которому рукоприкладчик «своими активными действиями… обязан способствовать тому, чтобы совершенное завещание соответствовало бы действительной воле завещателя»3. Это скорее составляет первоочередную заботу нотариуса, непосредственную цель и содержание его деятельности при удостоверении завещания. Рукоприкладчик к исполнению этих обязанностей отношения не имеет и «прикладываться» еще и вместо нотариуса не должен. Расширительный подход к исполнению легальной функции рукоприкладчика создает опасность вмешательства неуполномоченного лица в свободное волеизъявление завещателя со всеми вытекающими отсюда для действительности завещания последствиями.

На причины, вызвавшие подписание завещания другим лицом, указывается в его тексте. Степень их конкретизации в тексте может быть различной. Приемлемым, например, будет прямое указание на очевидный физический недостаток, препятствующий самостоятельному подписанию завещателем документа (отсутствие или повреждение «рабочей» руки, обездвиженность, выраженный тремор и т.д.). В то же время болезнь завещателя не требует фиксации конкретного диагноза

и(или) представления доказательств болезненного состояния, которое по своим проявлениям должно очевидно препятствовать собственноручному подписанию документа. Аналогично не проверяется и неграмотность завещателя, указываемая с его слов.

Наравне с этим нотариус устанавливает на основании официальных документов и фиксирует в тексте завещания персональные данные рукоприкладчика: ФИО и место жительства. Это способно упростить

1См., например, апелляционные определения: Воронежского областного суда от 26 сентября 2017 г. № 33-6683/2017, Московского городского суда от 8 июня 2012 г. № 11-9481/2012. Последнее дело и принятые по нему судебные акты получили в основном критическую оценку специалистов. См. дополнительно: Боннер А.Т. Осторожно, рукоприкладчик! Порядок подписания сделки рукоприкладчиком должен быть усовер-

шенствован // Закон. 2011. № 9. С. 117–131.

2См. contra п. 45 Методических рекомендаций по удостоверению завещаний 2004 г.

3Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части третьей (постатейный). 4-е изд., испр. и доп. / Под ред. Н.И. Марышевой, К.Б. Ярошенко. С. 84 (автор комментария ст. 1125 – Н.В. Сучкова).

162

его вызов для допроса в суде по обстоятельствам удостоверения завещания в случае оспаривания последнего.

4.Участие свидетелей. Присутствие одного или нескольких свидетелей при составлении и нотариальном удостоверения завещания допускается в соответствии с п. 4 комментируемой статьи по желанию завещателя. Мотивы, побудившие его пригласить тех или иных лиц принять пассивное участие в совершении завещания, юридически безразличны и не требуют пояснений1.

В некоторых специфических ситуациях вопрос о целесообразности привлечения свидетелей может быть поставлен перед завещателем и по инициативе нотариуса. В частности, присутствие свидетеля(-ей) может оказаться полезным при повышенном риске оспаривания завещания

вбудущем, оформлении завещания для действия за границей и ряде других случаев (см. п. 2 комментария к ст. 1124 ГК РФ).

Контроль соответствия свидетеля предъявляемым к нему требованиям (п. 2 ст. 1124 ГК РФ) осуществляет нотариус. «Непрофессиональный» завещатель склонен приглашать на эту роль близких и зачастую заинтересованных лиц. В случае их подтвержденной заинтересованности или иного дефекта они подлежат дисквалификации и замене на других, отвечающих всем необходимым условиям лиц.

По желанию завещателя свидетель присутствует на любом этапе производства по составлению и удостоверению завещания. В процессе подготовки завещатель может и передумать, отказавшись от первоначального желания по совершению распоряжений на случай смерти в присутствии посторонних лиц. Свидетель также вправе самоустраниться в любой момент вплоть до подписания им завещания, либо он может быть отстранен ex o cio нотариусом в случае открытия дисквалифицирующих обстоятельств, например при недопустимом давлении на завещателя или выраженной неадекватности свидетеля, препятствующих ему выполнять свои обязанности. Несмотря на неоконченную роль, сведения о присутствии несостоявшегося свидетеля на тех или иных этапах процедуры удостоверения завещания могут быть зафиксированы в протоколе нотариального действия, подлежа-

1Например, в специализированной литературе отмечается, что с участием свиде-

телей часто совершаются завещания пожилыми людьми, которые «комфортнее чувствуют себя в присутствии знакомого человека, более свободно излагают содержание своих намерений, не испытывают комплексов, выражая какие-либо сомнения в отношении сложившейся вокруг них житейской ситуации». См.: Настольная книга нотариуса: В 4 т. Т. 3: Семейное и наследственное право в нотариальной практике / Под ред. И.Г. Медведева. 3-е изд., перераб. и доп. С. 148 (автор третьего тома – Т.И. Зайцева).

163

щего хранению в делах нотариуса вместе с экземпляром завещания1. Следует также учитывать, что даже в этом случае на него в полном объеме продолжает распространяться обязанность по сохранению тайны завещания (ст. 1123 ГК РФ).

Присутствовавший при составлении и удостоверении завещания свидетель подписывает его собственноручно. На завещании должны быть также указаны его персональные данные – ФИО и место жительства – в соответствии с документом, удостоверяющим личность свидетеля.

5.Предупреждение третьих лиц об обязательстве хранить тайну.

Вслучае участия при составлении и удостоверении завещания свидетеля и (или) рукоприкладчика нотариус обязан разъяснить им правила о тайне завещания (ст. 1123 ГК РФ) и предупредить их о необходимости ее соблюдения, а также о возможной ответственности за разглашение любой информации как о содержании завещания, так и самом факте его совершения конкретным гражданином. Отдельной надписи на завещании о таком предупреждении, как правило, не делается, что, впрочем, не препятствует ее учинению по усмотрению удостоверяющего нотариуса или по просьбе завещателя.

6.Предупреждение завещателя о легальных ограничениях его воли.

Вчисло обязательных разъяснений входит также информирование завещателя о правилах, ограничивающих его право свободно распорядиться имуществом на случай смерти.

Нотариус должен объяснить завещателю положения ст. 1149 ГК РФ, очерчивающей круг лиц, которые имеют право на обязательную долю в наследстве независимо от содержания завещания, сделав об этом соответствующую надпись на завещании.

Особое значение такое разъяснение приобретает в отношении завещателей – иностранных граждан, происходящих из правопорядков, в которых законодатель не считает нужным ограничивать последнюю волю (Англия, Австралия, США, Южная Африка и другие страны Common Law). Выходец из таких стран может быть удивлен вмеша-

тельству законодателя в его право свободно распорядиться всем своим имуществом на случай смерти независимо от любых обстоятельств и декларируемых приоритетов, и, как следствие, возможно, еще раз подумает о выборе подходящего места и времени для выражения своей воли.

1См. п. 9 Регламента совершения нотариусами нотариальных действий 2017 г.

164

7. Удостоверение завещания консулами и должностными лицами ор-

ганов местного самоуправления. В условиях физической недоступности услуг нотариуса, размещение которых на всей территории страны не всегда возможно или целесообразно1, а также в интересах обеспечения прав российских граждан за рубежом полномочиями по совершению отдельных нотариальных действий могут наделяться должностные лица органов местного самоуправления и консульских учреждений Российской Федерации за рубежом (ст. 1, 37, 38 Основ законодательства РФ о нотариате). Общим для них является исключительный характер полномочий по удостоверению завещаний, осуществляемых лишь в ситуации отсутствия на территории их действия нотариуса.

7.1. Удостоверение завещаний должностными лицами органов мест-

ного самоуправления. Что касается уполномоченных должностных лиц органов местного самоуправления, они компетентны удостоверять завещания граждан в случае отсутствия нотариуса в поселении или расположенном на межселенной территории населенном пункте (ст. 14.1, 15.1 Федерального закона от 6 октября 2003 г. № 131 «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»; ст. 1, 37 Основ законодательства РФ о нотариате).

В зависимости от вида территориального муниципального образования к числу должностных лиц, уполномоченных удостоверять завещания лиц, постоянно или временно проживающих (зарегистрированных) на соответствующей территории, где нет нотариуса, относятся:

–глава местной администрации поселения или специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения;

–глава местной администрации муниципального района или специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления муниципального района.

Глава местной администрации поселения или муниципального района, где не назначен нотариус, вправе удостоверить завещание

всилу одной лишь своей должности. Иные должностные лица органов местного самоуправления наделяются полномочиями на основании решения главы. При этом совершение нотариальных действий на одной территории одновременно несколькими уполномоченными

лицами не допускается. Удостоверение завещания ненадлежащим должностным лицом влечет его недействительность2. Сведения о должностных лицах органов местного самоуправления, которым пре-

1См. тем не менее ст. 11.2 Основ законодательства РФ о нотариате.

2См., например, апелляционное определение Верховного суда Удмуртской респу-

блики от 31 августа 2015 г. № 33-3127/15.

165

доставлено право совершения нотариальных действий, передаются и хранятся в территориальных органах Минюста России соответствующих регионов1.

На завещания, удостоверяемые должностными лицами органов местного самоуправления, в полном объеме распространяются требования ГК РФ и Основ законодательства РФ о нотариате относительно его формы, порядка удостоверения и соблюдения тайны волеизъявления завещателя. В концентрированном виде, надо полагать, для удобства использования, все эти процедурно-технические правила дублируются в ведомственной инструкции Минюста России2.

Относительным новшеством, направленным на облегчение поиска таких завещаний (актов изменения и отмены), является требование об обязательной передаче соответствующим органом местного самоуправления сведений об их удостоверении в региональную нотариальную палату для внесения единую информационную систему нотариата (ч. 4 ст. 37 Основ законодательства РФ о нотариате)3.

7.2. Удостоверение завещаний консулами. В целом схожий порядок применяется в ходе удостоверения завещаний российских граждан должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации за рубежом. Приоритет отдан общим правилам нотариального удостоверения, равно обязательным и для консула, а возможные нюансы опять же касаются определения должностных лиц консульства, уполномоченных к совершению нотариального действия. В отличие от советского периода специальной ведомственной инструкции4, ори-

1См. Порядок учета сведений о главах местных администраций поселений и специально уполномоченных на совершение нотариальных действий должностных лицах местного самоуправления поселений, о главах местных администраций муниципальных районов и специально уполномоченных на совершение нотариальных действий должностных лицах местного самоуправления муниципальных районов (утв. Приказом Минюста России от 30 декабря 2015 г. № 324).

2См. п. 31–39 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений, главами местных администраций муниципальных районов и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления муниципальных районов (утв. Приказом Минюста России от 6 июня

2017 г. № 97).

3См. дополнительно Порядок направления в нотариальную палату субъекта Российской Федерации сведений об удостоверении или отмене завещания или доверенности органом, в котором работает должностное лицо местного самоуправления, удостоверившее завещание или доверенность (утв. Приказом Минюста России от 29 июня

2015 г. № 156).

4См. Инструкцию о порядке совершения нотариальных действий консульскими учреждениями Союза ССР (утв. Приказом Минюста СССР и МИД СССР от 29 июля

1977 г.).

166

ентирующей российских консулов за рубежом при выполнении ими нотариальных функций, в настоящее время не принято.

Всилу должности удостоверять завещания российских граждан, временно или постоянно проживающих за рубежом, вправе глава соответствующего консульского учреждения Российской Федерации – генконсул. Его решением данные полномочия могут быть возложены на отдельных должностных лиц консульства – консулов, вице-кон- сулов и консульских агентов (советников). Именно последний вариант по понятным причинам является наиболее распространенным на практике.

Всилу действующих международных правил1 консул может без принуждения совершать на территории государства пребывания юридически значимые действия, включая нотариальные, только

вотношении граждан представляемого государства. Поэтому в отличие от нотариуса, практикующего на национальной территории, или должностных лиц органов местного самоуправления российские консулы за рубежом компетентны удостоверять завещания только российских граждан.

Сведения об удостоверении или отмене завещания направляются в установленном порядке консульским учреждением Российской Федерации за рубежом в ФНП для их внесения в единую информационную систему нотариата (ч. 4 ст. 38 Основ законодательства РФ о нотариате), что облегчает обнаружение распоряжений завещателя после открытия наследства2.

На практике важно учитывать, что российские граждане за рубежом вправе на альтернативной основе обращаться за удостоверением документов и к компетентным представителям местных властей, осуществляющих в соответствующем иностранном государстве сходные функции. Стандартное в области формы юридических актов волеизъявления коллизионное правило locus regit actum, известное и российскому международному частному праву (ст. 1209 ГК РФ), позволяет в большинстве случаев без особых затруднений признавать иностранные официальные документы в российском правопорядке.

1См. ст. 5(f) Венской конвенции о консульских сношениях (Вена, 24 апреля 1963 г.).

СССР присоединился к Конвенции Указом Президиума Верховного Совета СССР

от 16 февраля 1989 г. № 10138-XI.

2См. Порядок направления в Федеральную нотариальную палату сведений об удостоверении или отмене завещания или доверенности консульским учреждением Российской Федерации (утв. Приказом Минюста России от 29 июня 2015 г.

№152).

167

Еще более либеральным выглядит коллизионный режим в отношении формы завещания (см. п. 2 комментария к ст. 1224 ГК РФ), что делает относительно безопасным обращение к принятым в соответствующем иностранном государстве практикам совершения завещания. То, например, что в джунглях Амазонки формальная действительность последнего волеизъявления связана в силу местных обычаев с соблюдением специфического ритуала с участием шамана и употреблением сильнодействующих средств, еще не означает, что российский гражданин, волею судеб оказавшийся в такой местности, произвольно лишается возможности законно распорядиться своим имуществом на случай смерти.

Статья 1126. Закрытое завещание

1.Завещатель вправе совершить завещание, не предоставляя при этом другим лицам, в том числе нотариусу, возможности ознакомиться с его содержанием (закрытое завещание).

2.Закрытое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. Несоблюдение этих правил влечет за собой недействительность завещания.

3.Закрытое завещание в заклеенном конверте передается завещателем нотариусу в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. Конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в их присутствии нотариусом в другой конверт, на котором нотариус делает надпись, содержащую сведения о завещателе, от которого нотариусом принято закрытое завещание, месте и дате его принятия, фамилии, об имени, отчестве и о месте жительства каждого свидетеля в соответствии

сдокументом, удостоверяющим личность.

Принимая от завещателя конверт с закрытым завещанием, нотариус обязан разъяснить завещателю содержание пункта 2 настоящей статьи и статьи 1149 настоящего Кодекса и сделать об этом соответствующую надпись на втором конверте, а также выдать завещателю документ, подтверждающий принятие закрытого завещания.

4. По представлении свидетельства о смерти лица, совершившего закрытое завещание, нотариус не позднее чем через пятнадцать дней со дня представления свидетельства вскрывает конверт с завещанием в присутствии не менее чем двух свидетелей и пожелавших при этом присутствовать заинтересованных лиц из числа наследников по закону. После вскрытия конверта текст содержащегося в нем завещания сразу же оглашается нотариусом, после чего нотариус составляет и вместе

168