Экзамен зачет учебный год 2023 / МЛОГОС КНИГА 3 (1110-1185, 1224 ГК) 2018 Наследственное право

завещании хотя бы один раз прописью (ст. 39, 45 Основ законодательства РФ о нотариате)1.

Используемый формат даты предполагает достаточным обозначение в завещании числа, месяца и года его совершения. В уточнении времени нужды, как правило, нет, за исключением тех редких случаев, когда завещатель совершает несколько последовательных распоряжений на случай смерти в пределах одного календарного дня.

Место обычно указывается в соответствии с принятыми наименованиями отдельных административно-территориальных единиц в порядке их возрастания.

Некоторую специфику имеет обозначение места и даты в отношении закрытого завещания, которые указываются нотариусом на запечатанном конверте, предположительно содержащем последнюю волю лица, и соответствуют месту и времени передачи завещания2.

Не стоит переоценивать значение этих реквизитов для действительности завещания, равно как и относиться легковесно к их (не)

указанию (см. комментарий к ст. 1131 ГК РФ).

4.1. Язык завещания. В комментируемой статье не установлено особых правил о языке, на котором может быть изготовлен текст завещания. Поэтому если специальными нормами процедурного характера, относящимися к совершению завещаний определенного вида, не установлено иное, завещание может быть составлено на любом языке, которым владеет завещатель. Такой подход соответствует как принципу завещательной свободы, так и праву каждого изъясняться на родном языке.

В то же время преобладание в российской правовой традиции публичной формы завещания требует ориентироваться прежде всего на обязательные правила о государственном языке, установленные для оформления документов уполномоченными лицами. Так, в силу правил о языке нотариального делопроизводства (ст. 10 Основ законодательства РФ о нотариате; ст. 1, 3 Федерального закона от 1 июня 2005 г. № 53-ФЗ «О государственном языке Российской Федерации») нотариус удостоверяет завещание, текст которого обязательно изложен на русском языке или языке республик, автономной области или

1См.: Форма 2.5. «Удостоверительная надпись для завещаний» // Формы реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах (утв. Приказом Минюста России от 27 декабря 2016 г. № 313).

2См.: Форма 2.6. «Надпись на конверте с закрытым завещанием» // Формы реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах (утв. Приказом Минюста России от 27 декабря 2016 г. № 313).

149

автономных округов. В случае если завещатель не владеет русским или иным допустимым в отдельных регионах языком нотариального делопроизводства, текст завещания может быть ему переведен нотариусом или переводчиком. Оптимальным в такой ситуации представляется изготовление двуязычного завещания, в котором распоряжения завещателя излагаются одновременно на русском (ином языке нотариального делопроизводства) и иностранном языках1.

5. Форма и порядок совершения завещаний при создании наслед-

ственного фонда. Следствием ограниченной реформы российского наследственного права в 2017 г. стало дополнение комментируемой статьи п. 5, который посвящен специфике оформления завещания, предусматривающего создание наследственного фонда (ст. 123.20-1 ГК РФ).

Оставляя в стороне некоторые сомнения юридико-техническо- го свойства2 и не предваряя коррективы, которые, скорее всего, еще предстоит сюда внести правоприменительной практике, рассмотрим основные особенности завещания данного вида.

5.1. Особенности формы и содержания завещания о создании на-

следственного фонда. Появление частного наследственного фонда отражает стремление законодателя предоставить дополнительный инструментарий для целенаправленного планирования наследственного преемства, особенно в ситуации наличия в собственности завещателя разрозненных и разнокалиберных имущественных масс, нередко происходящих из его бизнес-активности и требующих постоянного управления. В самом элементарном представлении он используется для разделения имущественных масс на условно неприкосновенный базовый «капитал», продуцирующий доход, и расходную «ренту», которая распределяется «третьим доверенным лицом» по заранее определенным правилам между выгодоприобретателями, а также используется для оплаты административных издержек и других пассивных обязательств.

1См. дополнительно о порядке нотариального оформления двуили многоязычных документов: Комментарий законодательства Российской Федерации о нотариате / Под ред. Д.Я. Малешина. М., 2018.

2Все-таки ст. 1124 ГК РФ нацелена на определение общих формальных правил

ипроцедур, применяемых при совершении завещаний любого вида. Почему было нужно включить эти специфические положения именно сюда, не совсем понятно…Тем более что для завещания, предусматривающего создание наследственного фонда, установлено правило о его нотариальном удостоверении (абз. 2 п. 2 ст. 123.20-1 ГК РФ). Статья 1125 ГК РФ, как отражающая специфику нотариально удостоверенных завещаний

иих разновидностей, на первый взгляд подходит лучше.

150

В мире существует несколько моделей «наследственного фонда», начиная от родительского Stiftung в немецком праве и его разновидностей во внутренних «офшорах» ЕС – Австрии, Люксембурге, Лихтенштейне – и заканчивая вариациями наследственных трастов, используемых для estate planning в правопорядках стран Common Law. Момент создания, обычная длительность, уровень прозрачности и контроля, степень влияния бенефициаров на управление, иммунитеты от взыскания и другие сущностные параметры у них различаются и обычно относятся к числу настраиваемых под конкретные запросы.

Широко известно, например, завещание Альфреда Нобеля, которым был учрежден Нобелевский комитет, сформирована имущественная масса и заранее определены правила управления ею, включая основания и порядок выплат лауреатам. Из других «говорящих» примеров можно еще назвать фонд Карнеги, который с начала ХХ в. управляет Дворцом Мира в Гааге, где на возмездных условиях сейчас располагаются Международный Суд ООН, Постоянная палата третейского суда, проходят заседания Гаагской конференции по международному частному праву, курсы ее Академии и ряда других международных институций.

Объективно частный наследственный фонд – это сложный механизм, haute couture юридической практики – костюм, шитый по индивидуальным лекалам заказчика, а не «конструктор» из шаблонных распоряжений prêt-à-porter, которыми сегодня наполнен Интернет. Поэтому, чтобы «костюмчик сидел», к его созданию лучше допускать профессионалов, для которых работа со сложным материалом является ремеслом. Отсюда и совершенно эксклюзивное требование нотариального удостоверения завещания, предусматривающего создание наследственного фонда1, и целый ряд дополнительных требований

кего содержанию и процедуре совершения2.

1Не считает же опрометчиво законодатель, что только лишь из места данных правил в Кодексе можно всерьез рассуждать о возможности совершения такого завещания в иной форме, например, приравненной к нотариальной (ст. 1127 ГК РФ)? Более того, с учетом ряда дополнительных формальностей и действий, выполнение которых после открытия наследства здесь возложено на нотариуса, сомнительна также возможность удостоверения завещания «о наследственном фонде» должностными лицами органов местного самоуправления или консульских учреждений Российской Федерации за границей (п. 7 ст. 1125 ГК РФ).

2Впрочем, это не исключает взаимодействия нотариуса при подготовке этого специфического завещания с другими профессионалами – специализированными адвокатами и юридическими советниками, финансовыми управляющими, налоговыми консультантами и аудиторами, оценщиками и др. Скорее, наоборот, без межпрофессионального сотрудничества при разработке и воплощении схемы частного наследственного фонда сложно рассчитывать на качественный результат.

151

Возможно, в излишне инструктивной манере, чем того заслуживают отношения по организации посмертного преемства с использованием конструкции частного фонда, закон не просто требует соблюдения общих требований к завещанию и его публичному удостоверенному варианту (ст. 1125 ГК РФ РФ), но и предусматривает целый набор дополнительных сведений и документов, к нему прилагаемых. Во-первых, из содержания такого завещания должна следовать вполне определенная воля гражданина о создании после его смерти и на основе его имущества частного фонда для бессрочного или ограниченного сроком управления полученным наследством в соответствии с заранее определенными завещателем условиями.

Во-вторых, необходимо разработать и удостоверить вместе с завещанием ряд обязательных приложений, а именно:

Приложение 1: Решение завещателя об учреждении наследственного фонда;

Приложение 2: Устав фонда; Приложение 3: Условия управления фондом (при наличии).

Составляя неотъемлемую часть самого завещания, в отсутствие которой оно останется без эффекта, данные приложения целесообразно готовить в виде отдельных, обособленных документов, прежде всего содержательно связанных с завещанием и друг с другом. Это связано в том числе и с порядком их дальнейшего использования независимо от завещания уже после открытия наследства.

В-третьих, такое завещание со всеми приложениями удостоверяется нотариусом вместо обычных двух в трех экземплярах, один из которых постоянно хранится в нотариальном архиве. Опять же в основе находится забота о будущей эффективности волеизъявления завещателя.

5.2. Действия нотариуса по учреждению наследственного фонда. Аб-

зац 2 п. 5 комментируемой нормы указывает на действия, совершаемые нотариусом сразу после открытия наследства в интересах реализации волеизъявления завещателя о создании наследственного фонда1.

Это чисто технологическая норма процедурной природы, которая a priori не должна приводить к каким-то сложностям. Тем более что порядок действий нотариуса при обнаружении завещания, предусма-

1 Опять же, насколько уместно здесь, в общих положениях о форме завещания, говорить о процедуре его исполнения применительно к созданию наследственного фонда? Несмотря на отсутствие видимого негатива от этой больше технической погрешности, вряд ли правильно ее игнорировать. В качестве инициативы de lege ferenda перенос этих правил, например, в ст. 1133 «Исполнение завещания» ГК РФ выглядит как одна из возможностей. Стоит также напомнить, что эти правила уже дублируются в п. 2 ст. 123.20-1 ГК РФ, где они достаточно органично вписаны в корпоративный режим частного фонда.

152

тривающего создание наследственного фонда, детально урегулирован в специальном законодательстве (ст. 63.2 Основ законодательства РФ о нотариате1). В целом именно на нотариуса, ведущего наследственное дело после смерти завещателя, возлагается основное бремя по созданию наследственного фонда (см. также комментарий к ст. 1135 ГК РФ). Причем процедурный регламент расписан таким образом, чтобы практически не допустить «перерыва в личности» завещателя и рисков, связанных с утратой контроля над управлением его имуществом на длительный срок, пока оформляется наследство.

Для «запуска» наследственного фонда от компетентного нотариуса требуется соблюсти ряд формальностей и процедур. Во-первых, ему надлежит незамедлительно предложить лицам, указанным в решении об учреждении фонда, войти в состав его органов (п. 3 ст. 123.20-2 ГК РФ, абз. 1 ст. 63.2 Основ законодательства РФ о нотариате). При этом до них доводятся условия управления наследственным фондом, которые конкретизируют порядок передачи третьим лицам (выгодоприобретателям, отдельным категориям лиц) всего или части имущества фонда (п. 6 ст. 123.20-1 ГК РФ).

Во-вторых, при условии согласия вышеуказанных лиц войти в состав органов фонда нотариус в течение трех рабочих дней со дня открытия наследственного дела должен направить в уполномоченный государственный орган (Минюст России): (1) заявление о государственной регистрации наследственного фонда (Форма № Р11001 утв. Приказом ФНС России от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/25@; п. 1 Приказа Минюста России от 7 мая 2013 г. № 68); (2) электронный образ решения завещателя об учреждении наследственного фонда;

(3) электронный образ устава наследственного фонда; (4) квитанцию об оплате государственной пошлины (п. 1 ч. 1 ст. 333.33 НК РФ)2. В случае невозможности сформировать органы наследственного фонда (неполучение согласия, отказ войти в органы управления фондом, неизвестность места жительства или пребывания лиц, на которых возлагаются полномочия органов фонда) фонд не создается, к наследованию не призывается. Однако, если в течение сроков для принятия наследства (см. комментарий к ст. 1154 ГК РФ) препятствия к образо-

ванию наследственного фонда отпали, он создается в общем порядке

1Введена Федеральным законом от 23 мая 2018 г. № 117-ФЗ (СЗ РФ. 2018. № 22.

Ст. 3041).

2Поскольку на данный момент вопрос о том, кто и в какой момент должен платить государственную пошлину за регистрацию наследственного фонда, не решен, наиболее простым решением видится ее оплата завещателем при совершении завещания или поручение оплаты назначенному душеприказчику.

153

и, соответственно, призывается к наследованию по завещанию. В интересах, надо полагать, определенности наследственного преемства закон препятствует регистрации фонда по истечении одного года со дня открытия наследства (абз. 3 п. 2 ст. 123.20-1 ГК РФ)1.

В-третьих, нотариус в течение двух рабочих дней со дня открытия наследственного дела запрашивает по месту хранения один экземпляр завещания и по его получении передает лицу, выполняющему функции единоличного исполнительного органа фонда. Кроме того, по требованию последнего ему передаются по одному экземпляру решения завещателя об учреждении наследственного фонда; устава наследственного фонда; условий управления наследственным фондом.

Наконец, в-четвертых, копии этих же документов предоставляются нотариусом определенному третьему лицу – выгодоприобретателю,

впользу которого завещателем установлены условия о передаче того или иного имущества наследственного фонда, на основании его заявления. Кроме того, если устав наследственного фонда предусматривает формирование коллегиальных органов, вошедшие в них лица информируются нотариусом об условиях управления фондом.

Вслучае неисполнения нотариусом обязанности по созданию наследственного фонда последний может быть зарегистрирован на основании решения суда, принятого по требованию исполнителя завещания или выгодоприобретателя (абз. 3 п. 2 ст. 123.20-1 ГК РФ). Правда, не вполне понятно, почему другие потенциально заинтересованные

всоздании наследственного фонда лица (наследники, кредиторы, лица, давшие согласие войти в состав его органов) такого права законодателем лишены.

Статья 1125. Нотариально удостоверенное завещание

1. Нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем или записано с его слов нотариусом. При написании или записи завещания могут быть использованы технические средства (элек- тронно-вычислительная машина, пишущая машинка и другие).

1 Введение годичного пресекательного срока для регистрации наследственного фонда небесспорно, особенно с учетом возможности оспаривания действий нотариуса по его учреждению и осуществления такой регистрации на основании судебного решения. Как быть, если такое решение вынесено (вступило в силу) за пределами данного срока? Более правильным видится ограничительное толкование данной нормы, когда через год после смерти исключается регистрация наследственного фонда на основании заявления, подаваемого нотариусом.

154

2.Завещание, записанное нотариусом со слов завещателя, до его подписания должно быть полностью прочитано завещателем в присутствии нотариуса. Если завещатель не в состоянии лично прочитать завещание, его текст оглашается для него нотариусом, о чем на завещании делается соответствующая надпись с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание.

3.Завещание должно быть собственноручно подписано завещателем. Если завещатель в силу физических недостатков, тяжелой болезни

или неграмотности не может собственноручно подписать завещание, оно по его просьбе может быть подписано другим гражданином в присутствии нотариуса. В завещании должны быть указаны причины, по которым завещатель не мог подписать завещание собственноручно, а также фамилия, имя, отчество и место жительства гражданина, подписавшего завещание по просьбе завещателя, в соответствии с документом, удостоверяющим личность этого гражданина.

4.При составлении и нотариальном удостоверении завещания по желанию завещателя может присутствовать свидетель.

Если завещание составляется и удостоверяется в присутствии свидетеля, оно должно быть им подписано и на завещании должны быть указаны фамилия, имя, отчество и место жительства свидетеля в соответствии

сдокументом, удостоверяющим его личность.

5.Нотариус обязан предупредить свидетеля, а также гражданина, подписывающего завещание вместо завещателя, о необходимости соблюдать тайну завещания (статья 1123).

6.При удостоверении завещания нотариус обязан разъяснить завещателю содержание статьи 1149 настоящего Кодекса и сделать об этом на завещании соответствующую надпись.

7.В случае, когда право совершения нотариальных действий предоставлено законом должностным лицам органов местного самоуправления и должностным лицам консульских учреждений Российской Федерации, завещание может быть удостоверено вместо нотариуса соответствующим должностным лицом с соблюдением правил настоящего Кодекса о форме завещания, порядке его нотариального удостоверения и тайне завещания.

Комментарий

Нотариальная форма завещания образует своего рода «золотой стандарт», образец для подражания, используемый при оформлении завещаний иными лицами и при специфических обстоятельствах. Отсюда стремление законодателя закрепить в комментируемой статье ряд

155

процедурных правил, определяющих минимальный набор требований

кнотариально удостоверенным посмертным распоряжениям.

Коформлению нотариусом завещаний также в полной мере применимы правила удостоверения сделок, как предусмотренные в общей части ГК РФ (ст. 163), так и содержащиеся в специальном законодательстве (ст. 42–44, 54, 57 Основ законодательства РФ о нотариате). Их суть состоит в установлении и документальной фиксации нотариусом действительной воли завещателя, проверки его дееспособности и контроле законности, сделанных им на случай смерти распоряжений1. В комментируемой статье нашли отражение лишь отдельные аспекты этой многоэтапной деятельности2.

Заметим, что лишение нотариуса судом права занятия нотариальной деятельностью само по себе не влечет недействительности удостоверенного им ранее завещания, если оно удовлетворяет требованиям закона3.

1. Изготовление завещания. В п. 1 комментируемой статьи конкретизируется общее правило о письменной форме завещания (ст. 1124 ГК РФ). При этом указывается на возможные способы его изготовления: написание самим завещателем или запись с его слов нотариусом. Важен персонифицированный характер оформляемых распоряжений, личное участие завещателя в их подготовке: завещатель пишет сам или диктует нотариусу. Это дополнительно гарантирует свободное, независимое от постороннего влияния волеизъявление завещателя.

Более распространена на практике запись завещания нотариусом со слов завещателя. В основном это связано с необходимостью оказания содействия заинтересованным лицам в формулировании их пожеланий на случай собственной смерти юридическим языком, соблюдении установленных законом требований и ограничений для частной воли в данной сфере (см. комментарии к ст. 1112, 1118, 1120,

1137, 1138 ГК РФ).

Редко когда даже умудренный опытом обыватель способен безошибочно упаковать свои желания в юридический каркас завещания.

1Наиболее сложным этапом при нотариальном удостоверении завещания является, как правило, установление дееспособности завещателя. См. подробнее: Настольная книга нотариуса: В 4 т. Т. 3: Семейное и наследственное право в нотариальной практике / Под ред. И.Г. Медведева. 3-е изд., перераб. и доп. С. 143–144 (автор третьего тома – Т.И. Зайцева).

2См. дополнительно: Комментарий законодательства Российской Федерации о но-

тариате / Под ред. Д.Я. Малешина. С. 226–240, 279–286, 293–300.

3См.: Определение ВС РФ от 5 сентября 2017 г. № 5-КГ17-151.

156

Между тем выбор четких, однозначных терминов и понятий для выражения последней воли в завещании облегчает его будущее исполнение и толкование, исключает ситуации, когда распоряжения завещателя невозможно или затруднительно реализовать после открытия наследства. В то же время действительная воля завещателя не должна искажаться или подменяться в угоду форме исходя из представлений о должном самого нотариуса или иного удостоверяющего лица.

Случается, что завещатель обращается к нотариусу, имея достаточно смутные представления о своих желаниях, иногда навязанные третьими лицами, полученные из общедоступных источников (СМИ, Интернет и т.д.). Незрелость воли – порок, исключающий удостоверение завещания. Выявление нотариусом точных мотивов, побуждающих гражданина к совершению завещания, и разъяснение ему соответствующих норм закона и имеющихся у него возможностей – это единственное и необходимое в таких случаях действие, помогающее его воле сформироваться без всякого на нее давления.

Можно заметить, что в отличие от ряда зарубежных правопорядков (США, Англия, Австралия и другие страны Common Law), в которых распоряжения на случай смерти составляют характерный и относительно рано используемый механизм организации наследственного преемства, возраст «дозревания» завещательной воли в российских условиях обычно относится на вторую половину жизни, когда интеллектуальные и волевые качества завещателя уже могут пострадать1.

Несущественные неточности, ошибки и другие огрехи, допущенные при изложении текста завещания, но не повлиявшие на волеизъявление завещателя, не отражаются по общему правилу на действительности и эффективности его распоряжений (см. комментарий к ст. 1131 ГК РФ). Например, неточность в указании фамилии наследника не влечет недействительности завещания2.

При изготовлении завещания могут использоваться любые технические средства, позволяющие его изложение в письменной форме. Массовое распространение компьютерной и множительной техники, электронных баз правовой информации, содержащих образцы юриди-

ческих документов, привели к абсолютному преобладанию на практике

1Судебная практика свидетельствует, что среди наиболее частых мотивов оспаривания завещания является попытка опорочить волевые и (или) интеллектуальные способности завещателя. См., например, определения КГД ВС РФ: от 5 июля 2016 г. № 18-

КГ16-26, от 5 апреля 2016 г. № 60-КГ16-1, от 2 декабря 2014 г. № 24-КГ14-7, от 11 ноября 2014 г. № 78-КГ14-26, от 22 декабря 2009 г. № 5-В09-113.

2См. Определение КГД ВС РФ от 30 января 2018 г. № 24-КГ17-22.

157

машинописного завещания и стандартизации его общеупотребимых формулировок. Однако это не означает невозможности его собственноручного исполнения завещателем или рукописной записи нотариусом со слов последнего с последующим удостоверением1.

2.Прочтение и оглашение завещания. Личное и полное прочтение завещателем проекта завещания, записанного с его слов нотариусом, необходимо для понимания существа и последствий, совершаемых им действий, выступает в качестве дополнительной гарантии от случайных ошибок и необдуманных шагов.

Как следует из п. 2 комментируемой статьи, завещатель вправе прочитать завещание вслух или про себя, но всегда в присутствии удостоверяющего нотариуса. Это позволяет нотариусу снимать возникающие по ходу вопросы и исправлять в нем ошибки, а главное – убедиться

впонимании завещателем своих распоряжений и серьезности его намерений. Поэтому полнота заблаговременного ознакомления завещателя с текстом завещания означает прежде всего известность ему содержания, предусмотренных в нем распоряжений на случай смерти. Вторичные и технические элементы завещания как нотариально удостоверенного документа (место и время удостоверения, содержание проверочных действий нотариуса, взысканный тариф и т.д.) к нему не относятся.

Самостоятельное написание завещания непрофессионалом несет в себе больше рисков искажения и ошибок. Поэтому, несмотря на то что гражданин a priori знаком с текстом завещания, которое он самолично и написал, нотариус в присутствии завещателя обязан вслух зачитать представленный ему текст документа, подлежащий нотариальному удостоверению (ч. 1 ст. 44 Основ законодательства РФ о нотариате).

Нотариус устно оглашает текст завещания также в случаях, когда завещатель не в состоянии по тем или иным причинам его лично прочитать. К ним относятся неграмотность, определенные физические недостатки, болезнь, иное препятствие объективного (забыл очки)

1Сомнителен вывод о недопустимости для нотариусов записи завещания от руки

исходя из обязанности обеспечить определенное техническое оснащение нотариальной конторы (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части третьей (постатейный). 4-е изд., испр. и доп. / Под ред. Н.И. Марышевой, К.Б. Ярошенко. С. 82 (автор комментария ст. 1125 – Н.В. Сучкова)). А если того желает сам завещатель, или из-за аварии в конторе нет электричества? Нет сомнений, что это породит определенные сложности, связанные, например, с регистрацией нотариального действия в ЕИС и передачей в нее скан-образа удостоверенного завещания. Однако такие проблемы вторичны и не выглядят неразрешимыми.

158