Проблемы примирения коллизионных норм

Множественность привязок

• Суть: на урегулирование правоотношений претендуют сразу несколько правопорядков

3 Вида:

• Привязки расщеплены – depesage

  • Правоотношение одно, но регулирование его элементов определяется различными привязками (по закону)

Напр., Содержание сделки могло регулироваться одним правом – lex cause – в соответствии с принципом автономии воли; в ином случае – право страны, производящей основное исполнение

Вопрос формы – отдельная привязка – ДО РЕФОРМЫ - ст. 1209 – lex regit actum – определятся местом возникновения юридического факта. ТЕПЕРЬ ЖЕ И ФОРМА, И ПРАВА-ОБЯЗАННОСТИ – lex voluntatis (*см. норму – там сложнее)

• Стороны по своей воле выбирают разное право к одному и тому же правоотношению

Ст. 1209 позволяет к разным положениям договора выбрать разное право, при этом критериев никаких не приведено.

• Расщепление одного правоотношения на нескольких одинаковых аспектов правоотношения и применение к ним несколько разных привязок

Напр., указали в договоре, что к правам и обязанностям применяется право страны исполнения. А если исполнение производится в разных странах? В итоге возможна ситуация, что к элементам исполнения применяется разное право.

Напр, недвижимое – по праву нахождения; движимое – по месту последнего жительства наследодателя. И все в рамках одного наследственного правоотношения

• Кумуляция привязок – к одному правоотношению применяется несколько привязок (несколько правопорядков)

Напр., Ст. 156 СК – условия вступления в брак определяется по личному закону гражданина. При этом негативные условия регулируются правом РФ в случае заключения брака на территории РФ.

В отличии от первого случая деписсажа – здесь правоотношение как бы берется целиком и сразу к нему может быть применено разное право. В случае деписсажа – правоотношение делится на элементы.

• Альтернативные привязки – наименее проблемная ситуация. Когда привязка требует соблюдение требований одного или другого правопорядка

Напр.,

Ст. 1209: Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка, хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки.

Ст. 1219: деликтная привязка: общее правило – по месту совершения; если же причинитель знал или должен был знать о том, что последствия настанут на территории другого государства, то применяется право этого государства; если обе стороны из одной страны –то можно и право этой страны; в данной ситуации – усмотрение истца.

Статья 1197. Право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности физического лица

1. Гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом.

2. Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности.

3. Признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву.

Предварительный коллизионный вопрос

• Суть: зачастую, от решения по одному коллизионному вопросу, решается другой вопрос.

Напр., определили, какое право применимо к наследованию (напр. – наследование недвиги – по праву страны ее нахождения); уяснили, что по этому праву наследует усыновленный; а усыновлен в другом государстве; какое право применить к тому, было ли лицо усыновлено? Или был ли заключен брак? А может ли наследовать? И т.д.

Подходы: