Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Скачиваний:
7
Добавлен:
21.12.2022
Размер:
2.65 Mб
Скачать

Речь идёт не только о единичных или второстепенных положениях договора, могут меняться цели и предмет договора (ГАТТ-47 изначально было временным соглашением до создания Международной Торговой Организации); на деле США отказываются ратифицировать устав МТО, у сторон действует куцый ГАТТ-47, действующий до 1995 года, поэтому практикой преобразуют организацию: со своим секретарём, Генеральным Директором и финансируемой засчёт взносов членов

Что понимать под практикой государств?

1.КМП (Комиссия по МП ООН) в своих пояснениях к проекту ВКоПМД утвержает, что практика эта — практика всех государств-участников

2.Активно следовать может только часть государств, остальные могут только соглашаться

3.Сейчас: ЕСПЧ и МС ООН говорят, что эта практика может быть практикой лишь большинства государств несмотря на активное несогласие меньшинства

4.Апелляционный орган ВТО: практика должна активно применяться большинством при согласии или как минимум отсутствии возражений со стороны отдельных членов ВТО

Дело Хирста против Англии — 1 день и лишаешься права голосовать Какая норма приходит на смену договорной норме?

Г. И. Тункин: на смену договорной норме приходит обычай ЕСПЧ: писанная договорная норма заменяется также договорной нормой, но написанной

Достоинство положений о внесении поправок в договор состоит в том, что эта форма изменения договора, о которой стороны договорились с самого начала; но если такая форма непригодна, стороны вправе просто её проигнорировать и изменить договор любым доступным путём (A. Aust: Modern Treaty Law)

Какая практика согласуется с принципом pacta sunt servanda.

Это не одно и то же с добросовестным исполнением обязательств (принцип МП)

Принцип

1.Pacta sunt servanda не исключает изменения договора с согласия и по воле государств

2.Этот принцип ничего не говорит о том, что собой представляет договор, как договоры должны изменяться

3.Договоры должны безусловно соблюдаться, но это не исключает их изменения с течением времени

4.Принцип pacta sunt servanda нарушается на самых первых этапах появление и кристаллизации последующей практики

5.Однако по мере того, как эта практика активно признается всё большим числом государств, то, что было раньше нарушением, становится признанным правилом поведения

Page Q13 of Q13

Нормы Венской конвенции о толковании договоры

1.Статья 31 общее правило толкования

1.Договор должен толковаться добросовестно в соответствии с обычным значением, которое следует придать терминам договора в их контексте, а

также в свете объекта и целей договора

2.Наряду с контекстом учитывается

1.Любое последующее соглашение между участниками относительно толкования договора или применения его положений (контекст — на момент заключения и контекст на сегодня)

2.Последующая практика применения договоров, которая устанавливает соглашение участников относительно его толкования

3.Любые соответсвующие нормы МП применяемые в отношениях между участниками

Аутентичное толкование

1.Это официальное толкование

1.Сторонами договора

2.Либо третьим лицом, уполномоченным на такое толкование

2.Оба толкования являются обязательным для сторон договора

3.Вопрос: что если эти толкования противоречат друг другу? Государства — хозяева договора

4.Какое и чьё толкование будет иметь приоритет?

5.Государства создают международные суды

1.Для разрешения споров

2.Для уяснения пробелов и прояснения нечётко сформулированных положений

Толкование

1.Жесткие и эти правила? Жесткость под вопросом

2.Токование как искусство убеждения, а не набор механических упражнений

3.Казнить нельзя помиловать

4.Всё зависит от того, кого и в чём надо убедить

5.Суд ЕС и ЕСПЧ — свои техники толкования

6.Суд ЕС — телеологическое толкование, исходя из цели учредительных договоров

7.ЕСПЧ — эволютивное (динамическое) токование ЕКПЧ

8.ЕСПЧ рассматривает Конвенцию как живой инструмент, при толковании которого надо ориентироваться не на первоначальные намерения намерения государств, а на сегодняшние условия жизни общества (Tyrer v UK, App no 5856/72, 25 April 1978, para 31)

1.Приоритетность есть следствие прогрессивности

2.Интеграционные суды: власть от народов стран-членов (референдум), только суды имеют исключительное право толковать договоры

3.Угасание государства

1.Суверениетт госуарствав международных отношениях является ошибкой, незаконным отпрыском

2.Могущественная международная юстиция — нежелание полагаться на традиционные концепции суверенитета и власти государства

Совместное толкование

1.Правовая основа совместного толкования — статья 31 ВКоПМД 1969

2.Параграф 3 статьи 31 отсылает к последующей практике; последующее применение включает в себя как любые последующие соглашения (subsequent agreements) так и любую последующее практику

3.КМП: особая власть, которой обладает общая воля сторон договора (благодаря которой он и появляется на свет) в отношении последующего значение норм договора

Формы последующих соглашений Последующее соглашение в смысле статьи 31 ВКоПМД — это соглашение между

участниками относительно толкования договор и применения его положений

1.Свобода в выборе организационных форм и процедур

2.Меморандум, совместное заявление, протокол или декларация, обмен нотами

или даже виде совпадающих позиций государств Обязательность последующих соглашений

1.Статья 31 ВКоПМД — последюущие соглашения должны приниматься во внимание при установлении как смысла, так и значения договора

2.имеют обящательную силу можно закрепить в договоре

Соглашение о создании ВТО, статья 9: исключительное право министерской конференции принимать обязательные толкования Такое толкование будет обязательным не только для государств членов ВТО, но и жду третейских групп и Апелляционного суда

Многие соглашения США содержат положения об обязательном толковании Проект соглашение между ЕС и США о трансатлантическом партнёрсте: в случае есть толкование арбитрами будет неудачным, стороны обязаны собраться и принять соглашение об обязательном толковании Это решение будет обязательным и может иметь обратную силу

Практика НАФТА

1.Комиссия по свободной торговле (орган, где представлены государстваучастники на уровне министров) — право толковать положения НАФТА

2.Результаты данного толкования являются обязательными для арбитражных трибуналов

3.Такое обязательное толкование было сделано дважды в ответ на спорное применение положений НАФТА арбитражными трибуналами

4.NAFTA

Реакция трибуналов и учёных

1.Арбитражные трибуналы не без колебаний, но в итоге были вынуждены признать правомерность широкого толкования положений.

2.толкование нормы, данное комиссией будет обязательным, даже для всех трибуналов, а толкование комиссии будет более ограниченным в применении

3.Критика: такие разъяснения как де-факто изменением международного договора, неоправданные вмешательство в отравление правосудия подрыв стабильности;

4.Целый ряд международных договоров предоставляет материальные и процессуальыне права частным лицам, эти права нельзя ограничивать

5.Ответ — это не так; практика СЕ — уменьшение сроков подачи жалобы с 6 до 4 месяцев

6.Совместное толкование является в известной степени ущербным, так как может быть принято для того, чтобы повлиять на арбитражные или судебные разбирательства

7.Сомнения в легитимности такого подозода — пренебрежение принципами запрета ретроактивности, правовой определённости, законных ожиданий

8.Государство являясь и ответчиком, и арбитром может менять правила игры, и это не честно; но это его право так делать.

Совместное толкование в ЕАЭС 1. П. 47 статута суда еаэс

2.Осуществление судом разъяснения не лишает государства-члены права на совместное толкование ими международных договоров

3.Вопросы обязательности такого толкования для Суда

4.Пока такая возможность отрицается авторами, близкими к Суду

5.Наша позиция: Статут исходит из того, то такое толкование будет, как минимум, иметь большой вес, чем толкование этого же вопроса, данное Судом

7.Дипломатическое и консульское право

1.Дипломатическое право — отрасль международного права, представляющая собой совокупность норм, регламентирующих статус и функции государственных органов внешних сношений

2.Консульское право — отрасль МП, представляющая собой совокупность норм, регулирующих порядок и функции консульских учреждений

3.Венская Конвенция о дипломатических сношениях 1961, Венская конвенция о дипломатических сношениях 1963; кодификация норм дипломатического и консульского права; До этого — обычаи

Виды дипломатических представительств:

1.Посольство (во главе с послом); самое полное установление дипломатических связей

2.Миссия во главе с поверенным в делах

3.Создаются на основании двусторонних соглашений между государствами

Функции дипломатического представительства

1.Представление интересов государства

2.Защищает интересы государства и его учреждений в пределах, разрешённых МП

3.Ведение переговоров с правительством по всем вопросам отношений

4.Выяснение законным способом условий жизни в стране пребывания, экономической и политической жизни

Привилегии и иммунитеты

1.Неприкосновенность помещений — никто из государственных властей не может проникнуть без согласия посла, даже если пожар

2.Фискальный (налоговый) иммунитет 1961

3.Таможенный иммунитет

4.Неприкосновенность архивов

5.Свобода выбора связи и корреспонденции с принимающим государством — интернет в посольстве России в Северной Корее

6.Свобода использования своего флага и эмблемы

7.Судебный (юрисдикционный) иммунитет — взыскать ущерб в стране представительства только

Порядок назначения послов

1.запрашивается согласие профильного комитета ГД, которая затем его утверждает (МИД и АП подбирают кандидата)

2.Неофициальный запрос по дипломатическим каналам на согласие (агреман) принимающего государства

3.После получения официального согласия (агремана) принимается указ о назначении лица послом; у принимающего государства есть безусловное право

на отказ в принятии кандидатуре, объяснение не требуется; сколько раз можно отказать? Сколько угодно, но каждый отказ —ухудшение отношений

4.Получение послом верительной грамоты и его отбытие в принимающую страну; с какого момента вступает в должность? Передача копии верительной грамоты в фид, а потом уже встреча посла с главой государства и получение оригинала.

Прекращение деятельности посла

1.Отставка

2.Объявление персоной нон-грата

3.Военный конфликт между странами

4.Разрыв дипломатических отношений

5.Страны пребывания больше нет или вашей страны больше нет

Привилегии и иммунитеты дипломатического персонала

1.Неприкосновенность личности

2.Неприкосновенность жилища

3.Личный иммунитет — нельзя возбудить уголовное дело, вообще; задержание до выяснения личности — звонок в МИД в консульский департамент, если он действительно дипломат, то его отпускают, а дальше персона нон-грата, и там, может быть, будет наказан

1.Исключение

1.Приобретение дипломатом недвижимого имущества на территории принимающего государства

2.Любые ситуации, связанные с получением наследства дипломатов в принимающем государстве; если он официально вступает в наследство, он становится открытым для исков наследников;

3.Если дипломат занят профессиональной или коммерческой деятельностью

4.Фискальный иммунитет

5.Таможенные привилегии (для служебных целей и собственных нужд)

Махарадзе — выехал на тротуар, сбил группу американских девушек; но он — дипломат; и грузины решают его вывезти к себе; а CNN случайно увидели это и вели прямую трансляцию; позвонили Клинтону, сказали, включи телевизор, отец родной; и Грузия вынуждена снять иммунитет;

Казус посольства Ливии в Лондоне — ливийцы организуют демонстрацию, из окна раздаётся автоматная очередь;

Посольство США - государственная территория России, штампа никакого не получаем; у это территории экстерриториальный статус, большинство законов на ней не действуют.

1.МС ООН — США против Ирана 1980 (дело о захвате американских заложников

— 444 дня)

2.Захват радикальными студентами посольства это нарушение Ираном своих обязательств по обеспечению безопасности посольства

3.Казус с посольством Ливии в Лондоне — стрельба из посольства по мирной демонстрации; снят иммунитет, эвакуация посольства, но кто стрелял — до сих пор не известно

4.Казус с диппочтой на грузовике Совтрансавто; курьера с диппочтой не должны были допросить (почту нельзя просматривать); попытка государства доказать что грузовик — дипломатический чемоданчик

5.Казус с посольством Японии в Перу — захват террористами и последующее освобождение спецназом; посольство Японии организует приём для Перуанцев; террористы не дремлют, и во время приёма захватили всех, кроме президента Перу, в том числе посла Японии в Перу.

6.Проблема косвенных налогов — НДС, акцизы, налог с продаж; посмотреть. Косвенные налоги включены в состав цены товара; Европа перешла на косвенные налоги в 70-80 годах, всё зависит от государств. Не урегулирована венской конвенцией, государство само разрабатывает схему, по которой эти деньги потом возвращаются, инструкция фнс: раз в квартал все посольства представляют чеки, потом эти

7.Проблема: кого считать дипломатическим агентом (употребляется в венской конвенции) — государства пребывания начали сами определять; вроде как дипломатический агент — тот, у кого дипломатический паспорт (само направляющее государства, выдавая паспорт, говорит нам, кто дипломат); но на практике сейчас много новых государств; а если их много и у всех есть паспорта? В итоге государства сами стали вводить соотвествующие характеристики дипломатического агента

1.Статут дипломата в транзите — когда едет через третью страну; транзит — максимально короткий возможный путь; то есть в Украину через Африку нельзя; и тогда на территории третьей страны распространяются иммунитеты

2.Статус членов семьи дипломатического агента: ВК предоставляет привилегии членам семьи тоже. Но определения “членов семьи” нет

3.Наиболее частные правонарушения — парковка, кражи в магазинах

4.Государства вынуждены сами давать это определение

5.Великобритания — супруга и до 18 лет, личные слуги, в исключительных случаях — неработающие дети, студенты на каникулах, mistress

Консульства

1.При установлении дипломатических отношений подразумевается, что устанавливаются и консульские. Однако при разрыве дипломатических отношений, консульские могут сохраняться; Задача консульств состоит в

оказании помощи граждан; здесь визы, загс (гражданин страны за рубежом, нотатират); если территория государств большая, то создаются консульские округа, каждое со своим консульством. Их количество определяется двусторонним соглашением

2.Консулы бывают штатные (сотрудники МИД) и почётные (а не нештатные); почётный консул за свой счёт должен организовывать всё

Функции:

1.Охрана и защита интересов направаившего государств, его граждан и ЮЛ

2.Развитие экономических, культурных связей

3.Защита воздушных, морских экипажей

4.Сбор информации о жизни консульского округа

Обязанности:

1.Помощь с документами

2.Регистранция браков

3.Получение визы

4.Регистрация рождения и смерти

5.Заверение документов

Должности:

1.Генеральный консул

2.Консул (глава консульства или заместитель

3.вице-консул

4.Консульский агент

Порядок назначения консулов:

1.Консулы назначаются государством, но порядок в коне отличается от назначения послов

2.Предварительное согласие не запрашивается

3.Вручается согласие (консульский патент)

4.Консул едет потом страну с патентом

5.Потом его подписывают

6.Чтобы быть допущенным к исполнению обязанностей, консул проходит процедуру признания консульского патента (проставление экзекватура)

Привилегии иммунитеты:

1.У консульств (не консулов!) привилегии такие же, как у дипломатических представительств

2.Личные привилегии и иммунитетов консулов ниже, чем у дипломатов, потому иммунитеты консулов функциональны

3.Так было в венской конвенции 1963. На практике государств при установлении консульских отношений двусторонним соглашением уровень привилегий и иммунитетов консулов “подтягивают” до уровня дипломатов