Экзамен зачет учебный год 2023 / Конституционное (государственное) право зарубежных стран. Общая часть by Маклаков В.В. (z-lib.org)

право давно отделились от соответствующего материального пра- ва, указывая формы и порядок его реализации. Вполне возможно, что развитие конституционного права пойдет по этому же пути. На некоторые тенденции можно указать уже сейчас. В качестве со- ставной части конституционного права являются законы, которые специально определяют порядок реализации ряда конституцион- ных норм. Например, одним из источников французского консти- туционного права является Органический закон 23 ноября 1993 г. о Суде Республики, устанавливающий порядок привлечения чле- нов правительства к уголовной ответственности за акты, совершен- ные ими при выполнении своих функций иквалифицируемые как преступления или деликты на момент их совершения. Эти акты изданы на основе соответствующих норм Конституции Франции 1958 г. (ст. 67–68-3). Вполне возможно, что в будущем подобные нормы процессуального характера будут отделены от материаль- ной части конституционного права и образуют отдельное процес- суальное конституционное право. Оно может быть реализовано в виде кодекса, в который войдет подборка соответствующих актов.

Нормы конституционного, как и других отраслей права, долж- ны претворяться в жизнь. Иначе говоря, их реализация направле- на на то, чтобы заложенные учредителями в нормативные акты (и, прежде всего, в конституцию) идеи, концепции реализовывались на практике. В противном случае эти нормы станут фиктивными. Существуют различные способы такого претворения: осущест- вление, исполнение, соблюдение и применение. Некоторые тер- минологические и смысловые различия между этими способами не меняют главного: нормы конституционного права должны про- водиться в жизнь. Мы уже отмечали, что эти нормы имеют различ- ный характер по степени своего обобщения, поэтому их примене- ние может осуществляться различными способами. Выполнение предполагает претворение в жизнь возможностей этого права; исполнение – выполнение субъектами содержащихся в нормах обязанностей; соблюдение требует не нарушать закрепленные в правовых актах норма; применение предполагает осуществление властных полномочий, имеющихся у органов и должностных лиц, по претворению в жизнь этих норм в конкретных обстоятельствах.

Способы реализации норм конституционного право в прин- ципе не особенно отличаются от способов в других отраслях

15

права. На конституционном уровне действует особый институт конституционного контроля, следящий за соответствием ниже- стоящих норм Основному закону страны (см. § 5 гл. III). Прямое обращение граждан за защитой своих конституционных прав осу- ществляется только в том случае, когда в конституции признается принцип непосредственного ее применения, т.е. нормы Основного закона применяются независимо от развивающего законодатель- ства. Например, согласно п. 3 ст. 5 Конституции Болгарии 1991 г. «Положения Конституции действуют непосредственно». Несколько чаще встречаются положения, касающиеся прямого действия норм конституции, закрепляющих права и свободы граждан. Согласно п. 3 ст. 1 Основного закона ФРГ 1949 г. «Нижеследующие основные права обязательны для законодательной, исполнитель- ной власти иправосудия как непосредственно действующее право».

Нормы же конституционного права, содержащиеся в иных, кроме конституции, источниках реализуются таким же образом, как и нормы в других отраслях права, т.е. посредством обраще- ния в суд, обращения к омбудсмену и др.

4. Субъекты конституционного права

Субъектами конституционного права являются участники обще- ственных отношений, установленных конституционным правом. В качестве таких участников выступает достаточно широкий круг лиц: физические лица и различного рода органы и общественные общности. И те и другие обладают правом пользоваться правами, санкционированными конституционным правом; они же несут и обязанности, этим же правом установленные. Эти две катего- рии субъектов не представляют собой единообразных общно- стей, и внутри каждой из них можно выделить отдельные группы субъектов. Физические лица различаются в зависимости от обла- дания гражданством; собственные граждане по общему правилу пользуются более значительным кругом прав и несут бóльшие обязанности, чем иностранцы и лица без гражданства, находя- щиеся на территории государства. В конституционном материа- ле порой указывается, порой не указывается правовое различие между собственными гражданами и негражданами. Например, ст. 10 Основного закона ФРГ 1949 г. формулирует положение

16

о тайне переписки без отнесенности к какому-либо лицу: «Тайна переписки, а равно тайна почтовой и телесвязи ненарушимы»; «ограничения могут устанавливаться только на основе закона. Этот закон может установить, что заинтересованному лицу не со- общается о таких ограничениях, если они направлены на защиту основ свободного демократического строя, либо существования или сохранения Федерации или какой-либо земли, а судебный порядок заменяется проверкой со стороны специальных и вспо- могательных органов, назначенных народным представитель- ством». Следующая же статья носит четко определенный харак- тер и относится только к гражданам ФРГ: «Все немцы пользуются свободой передвижения на всей федеральной территории».

Особое место среди субъектов конституционного права зани- мает государство, которое определяет «правила игры» для других участников политического процесса. Оно это делает через свои органы, осуществляющие государственную власть (например, парламент принимает законы; правительство обладает полномо- чиями по их применению, а также административной властью). Некоторые органы, получившие полномочия по осуществлению государственной власти, могут активно участвовать в конституци- онно-правовых отношениях. Например, такими субъектами вы- ступают различные комиссии и комитеты по регистрации канди- датов на выборах и проведению голосования.

Общности, как субъекты конституционного права, также весь- ма неоднородны и обладают разным объемом прав и обязаннос- тей. Прежде всего, в качестве субъекта конституционного права выступает такая общность, как народ в целом. Эта категория всег- да упоминается в демократических конституциях, причем это де- лается применительно к различным обстоятельствам. Так, народ является носителем суверенитета и источником власти. Согласно ст. 1 Конституции Испании 1978 г. «Национальный суверенитет принадлежит испанскому народу, от которого исходят полномо- чия государства». От имени народа выступают различные орга- ны государства; например, согласно ст. 101 Конституции Италии 1947 г. «Правосудие отправляется именем народа».

Субъектами конституционного права могут быть и отдель- ные национальные общности. Например, в унитарном и феде- ративном государствах существование этих общностей может

17

учитываться в территориальной организации государства. В уни- тарном государстве особые интересы национального (этническо- го) состава населения могут выражаться в предоставлении наци- онально-территориальной автономии, которая дает возможность этому населению участвовать в управлении государственными и общественными делами. Так, в Италии из 20 областей пять (Сицилия, Сардиния, Трентино-Альто Адидже, Валле д’ Аоста, Фриули-Венеция Джулия) имеют особые формы автономии. В унитарном государстве такие общности, как национальные меньшинства, могут обладать национально-культурной автоно- мией; она предоставляется рассеянным или не живущим ком- пактно меньшинствам. Последние могут пользоваться правами

исвободами в отношении своей культуры, языка, религии, вести присущий им образ жизни и др. Федеративная форма терри- ториальной организации государства иногда строится с учетом национальных, этнических факторов (например, на такой осно- ве образованы федерации в Канаде, Бельгии, в бывшем СССР). Показательным стало образование федерации в Бельгии, в кото- рой противоречия между франкоязычной и нидерландоязычной частями страны привели сначала к конституционным реформам, разрешившим предоставление этим группам населения автоно- мии, а затем территориальное устройство страны в 1993 г. было преобразовано в федерацию.

Наконец, могут образовываться организации, представляющие

изащищающие интересы определенных групп населения (проф-

союзы, политические партии, организации предпринимателей и иные организации и движения) и влиять на осуществление госу- дарственной власти или бороться с ней или за нее. Эти организа- ции действуют главным образом наоснове норм конституционного права и, прежде всего, тех изних, которые регулируют права исво- боды гражданина и человека. Такие организации также являются субъектами конституционного права.

5. Место и роль конституционного права в правовых системах

Положение конституционного права в правовых системах может быть прослежено в двух отношениях. Первое связано с самим

18

содержанием этой отрасли права. Конституционное право зани- мает ведущее положение в любой правовой системе. Такое по- ложение определяется тем, что это право регулирует наиболее существенные отношения; оно включает нормы, оформляющие само государство, т.е. устанавливает структуру его органов, прин- ципы их взаимодействия, компетенцию, а также содержит осно- вы правового положения человека и гражданина в этом государ- стве. Конституционное право, как уже подчеркивалось, закрепля- ет правила поведения для своего государства на международной арене. В этом праве также определяются основы экономических отношений, политическая система общества.

Второе – позиция конституционного права по отношению к другим отраслям права. В данном случае речь может идти также о двух элементах. Во-первых – отношения с отраслями, по уровню регулирования находящимися ниже конституцион- ного права. В конституционном праве закрепляются важнейшие принципы и содержатся основополагающие нормы, определяю- щие сам характер и структуру этих отраслей права. Например, нормы о праве собственности – постулат для гражданского права. Нормы, устанавливающие порядок формирования правительст- ва и его полномочия – основа ряда институтов административ- ного права, в котором они получают развитие. Конституционное право определяет основные начала для трудового, финансового, аграрного, уголовного и других отраслей права. Существующие конституции в разной мере регулируют эти вопросы, что зави- сит от некоторых факторов. Ярким примером в этом отношении является Конституция Индии 1950 г.; включение в нее элементов процессуального, трудового, административного и других отрас- лей права служит целям единообразия законодательства в стра- не. Подробное регулирование в федеральной конституции ос- новных положений этих отраслей объясняется также и тем, что индийские штаты, за исключением штата Джамму и Кашмир, не имеют собственных конституций.

В некоторой мере нормы конституционного права могут рассматриваться в качестве теоретической базы для названных отраслей.

Во-вторых, отношения складываются у конституционного пра- ва с теорией государства и права и международным публичным

19

правом. Они относятся к другому уровню. Из теории государства

иправа конституционное право черпает некоторые общетеорети- ческие положения и понятия. В свою очередь, теория государства

иправа разрабатывается в тесной связи с конкретными отрасля- ми права и с конституционным правом в особенности. Такие по- нятия, как государство, право, закон, правовая норма, действие закона во времени, пространстве, понятие правовых отношений

идр., – предмет теории государства и права. Этими понятиями пользуются все отрасли права, включая конституционное.

Отношения конституционного права с международным пра- вом более сложны. Международное и внутригосударственное право всегда находились во взаимодействии. Государства никогда не могли жить изолированно друг от друга. Отношения этих двух отраслей регулировались соответственно нормами, закрепленны- ми в различных источниках, включая и конституционно-право- вые нормы. Например, порядок заключения международных договоров, их ратификация – неизменный институт всех зару- бежных конституций практически всех их «поколений». В по- следние десятилетия взаимопроникновение норм международ- ного и внутригосударственного заметно интенсифицировалось, что объясняется интеграционными процессами в политической

иэкономической сфере, происходящими в мире. Институты международного права многое заимствуют из внутригосударст- венного и особенно из конституционного права (права и свобо- ды, порядок деятельности международных организаций и пр.) С другой стороны, будучи закрепленными на международном уровне и ратифицированными государством, эти нормы влия- ют на правоотношения внутри страны. В результате возникает проблема отношений международного, внутригосударственного (и прежде всего конституционного) права с точки зрения соотно- шения юридической силы их норм. Одной из последних новаций стало закрепление в конституционном законодательстве возмож- ности при вступлении в наднациональные союзы и группировки (экономического или политического характера) ограничивать свой суверенитет в пользу таких сообществ. Наиболее ярким примером такого взаимодействия является существование и дея- тельность такого конфедеративного образования нового типа – Европейского союза.

20

6. Наименование отрасли конституционного права зарубежных стран

В настоящее время отрасль этого права так иназывается. До недав- него времени регулированием этих же отношений в нашей стра- не занималось «Государственное право зарубежных стран»; иногда к этому названию прибавлялись слова «и стран, освободившихся от колониальной зависимости». Другими словами, несколько изме- нялся объем курса и специально акцентировалось внимание на го- сударственном праве государств, получивших свою самостоятель- ность в результате деколонизации в 60-х гг. XX в. Такое выделение также имело и тот смысл, что государственная система недавно об- разовавшихся государств не приобрела еще черты структур разви- тых капиталистических стран.

Употребление терминов «государственное право» и «конститу- ционное право» следует рассматривать с исторической точки зре- ния с учетом развития отдельных государств, смены в них полити- ческих режимов и форм правления. Во Введении уже говорилось, что в России в университетский курс был дополнен двумя дисци- плинами – «Государственное право России» и «Государственное право важнейших иностранных держав». Трудно было бы пред- ставить, чтобы в России – абсолютной монархии с авторитарным политическим режимом – был бы введен для преподавания курс конституционного права, к тому же в правовой системе нашей страны не существовало конституции как Основного закона стра- ны. Лишь в 1905 г. был издан Манифест 17 октября с последовав- шей решительной переделкой существовавших основных законов. Этот манифест может рассматриваться в качестве октроирован- ной конституции. Были провозглашены права и свободы и обра- зована Государственная дума. Только после этого в России стали появляться курсы конституционного права 16.

Наименования «государственное право» и «конституционное право» в зарубежных странах имеют также свои исторические корни. Как писал Н.И. Лазаревский (1868–1921) «Установить ис- тинную природу конституционного государства можно только

16См., например: Лазаревский Н.И. Лекции по русскому государственному праву. Т. 1. Конституционное право. М.: СПб., 1908.

21

путем сравнительного изучения и сопоставления государствен- ного права всех европейских народов. Поэтому для сознательно- го уразумения, например, французского государственного строя недостаточно изучения действующих французских законов: надо иметь в виду то направление, в котором французское законода- тельство неудержимо развивается, а развивается оно, как и зако- нодательство любого другого государства, в сторону более пол- ного осуществления конституционной идеи. Эта же идея может быть выяснена лишь путем сравнительного изучения государст- венного строя всех культурных народов» 17. В Великобритании и Франции эта отрасль всегда называлась конституционным правом, поскольку в этих странах делался акцент на развитие прав и свобод, на ограничение государства правом. В Германии основное внимание преимущественно уделялось развитию го- сударства, его рациональной организации. В результате эта от- расль называлась и называется государственным правом.

Внастоящее время в результате интернационализации права вообще и конституционного права в особенности наблюдается процесс сближения содержания этой отрасли права в различных странах, во всяком случае, в развитых капиталистических государ- ствах. Этот процесс проявляется в установлении примерно рав- ного объема конституционно-правового регулирования, в унифи- кации терминологии, в схожести многих конституционно-право- вых институтов (права и свободы, строение некоторых органов и, прежде всего, парламента). Конституции, как основной источник конституционного права, принимаемые в последние десятилетия, имеют примерно одну и ту же структуру; они как будто составля- ются по одному и тому же шаблону, во всяком случае, для основ- ных закрепляемых в них норм.

Вто же время (и это другая сторона развития) некоторые различия в конституционно-правовом регулировании остаются, являясь отражением особенностей каждого государства, его исто- рии, культуры, национального своеобразия.

Что же касается наименования отрасли права в России и ра- нее – в Советском Союзе, то на протяжении многих десятилетий

22

к отечественному и зарубежному праву. В советское время проис- ходили многочисленные споры в литературе по поводу названия этой отрасли права и, следовательно, учебной дисциплины и нау- ки 18. В нашей стране проблема наименования этой отрасли права была решена, по обыкновению, «просто и со вкусом», а именно так, как всегда решались у нас такого рода вопросы. Приказом мини- стра науки и технической политики Российской Федерации была введена новая научная специальность путем замены термина «госу- дарственное право» на «конституционное право». В результате спе- циалисты конституционного (государственного) права вынуждены приспосабливаться к этому приказу, именуя соответствующим образом свои учебники и учебные пособия. По нашему мнению, проблема должна была решиться посредством научных споров, изложения различных точек зрения, в том числе и возможностью издания работ под одним или другим названием. Со временем были бы найдены новые доводы, выработалось бы достаточно ши- рокое понимание, определенный консенсус в отношении названия и одно из наименований постепенно перестало бы применяться.

7. Методы изучения конституционного права

Эти методы представляют совокупность приемов, способов, средств анализа при проведении исследований и изучении. При изучении конституционного права, в том числе и его зарубежной части, таких методов применяется несколько. Среди них есть два, которые используются во всех отраслях общественной науки – исторический и сравнительный (известны, например, сравнитель- ная лингвистика, сравнительная филология и др.).

Исторический метод – рассмотрение норм, институтов с точ- ки зрения их развития, изучения исторических обстоятельств, способствовавших появлению и эволюции этих норм и институ- тов. В результате применения такого подхода выявляются изме- нения на протяжении длительного времени, раскрываются при- чины, вследствие которых происходила трансформация.

23

Сравнительно-правовой метод, известный со времен Платона и Аристотеля, состоит в сопоставлении двух и более объектов конституционного права. В юридической науке этот метод особенно продуктивен, поскольку в ней наличествует бо- гатый документальный материал, пригодный к сопоставлению, противопоставлению, сравнению. Сравнивать можно различны- ми способами. Во-первых, это можно делать на «горизонтальном уровне», т.е. привлекая юридический материал какой-либо одной страны, например, институт парламента в Третьей французской республике, в Четвертой и, наконец, в Пятой. Во-вторых, можно сопоставлять также «на горизонтальном уровне», но при этом включая правовые институты одновременно существующие в раз- ных странах; например, можно сравнивать английский парламент, французский парламент, парламент ФРГ и т.д. Такое сравнение позволяет выявить общее и особенное между этими институтами, существовавшими или существующими в определенный период времени в одной стране или в группе стран. Возможно и еще более сложное сравнение, когда, например, к «горизонтальному сравнению», проведенному на определенный период времени, добавляются элементы исторического подхода, при этом проис- ходит и сравнение «по временной вертикали». Такое сравнение можно проводить в отношении институтов одной страны или группы стран. Например, можно сопоставлять отдельные консти- туционные институты в последовательных основных законах, при- нимаемых в одной стране (институты Третьей, Четвертой и Пятой республик во Франции; в Конституции 1919 г. и Конституции 1949 г. в Германии). Вполне возможно сопоставлять некоторые одновременно появившиеся институты в определенный период времени в ряде стран (например, референдум в Западной Европе после Первой мировой войны) с таким же институтом после Второй мировой войны (он был включен в конституции многих стран и имеет свои особенности, например, возможность исполь- зования для обхода парламента).

Мы говорим о сравнении сходных или почти сходных явле- ний. Однако можно сравнивать и различные явления, имеющие общее внешнее сходство. Речь идет о так называемом контрасти- рующем сравнении, например, о сравнении капиталистических и социалистических конституций. Впрочем, такое сравнение

24