Экзамен зачет учебный год 2023 / Конституционное (государственное) право зарубежных стран. Общая часть by Маклаков В.В. (z-lib.org)

против свободы какого-либо народа» 42. На включение в консти- туции миролюбивых норм несомненное влияние оказали идеи революции 1917 г. в России, провозгласившей курс на мирное со- существование. Принцип запрещения агрессивной войны вошел в международное право в период между Первой и Второй миро- выми войнами 43. (Подробнее о праве объявления войны и ее от- казе см. § 7 настоящей главы).

Если конституции межвоенного времени обращали основ- ное внимание на проблему войны и мира, на способы решения международных споров, то в актах, действующих в настоящее время, все чаще стали встречаться и другие принципы современ- ного международного права, обязательные для внешнеполитиче- ской деятельности государств. Правда, в конституциях развитых стран далеко не всегда встретишь полный перечень всех принци- пов, однако, частыми стали упоминания типа «общепризнанные принципы международного права». Поскольку практически все зарубежные государства являются членами ООН, то понятно, ка- кие именно принципы имеются в виду.

6. Интернационализация зарубежных конституций

Процесс интернационализации зарубежных конституций прояв- ляется, во-первых, в проникновении институтов, существующих в какой-либо стране, в конституционный правопорядок других стран, в результате чего появляется очень значительная схожесть соответствующих институтов, и, во-вторых, в воздействии инсти- тутов международного права на конституционное, в результате которого также происходит «подравнивание», появление похо- жих правовых норм. Эти процессы происходят в результате су- ществующих и развивающихся процессов политической, эконо- мической и других видов интеграции, обобщения достижений различных стран в области конституционного права.

42Конституции и законодательные акты буржуазных государств. XVII–XIX вв. М.: Гос. изд-во юрид. лит., 1957. С. 280.

43Тункин Г.И. Теория международного права. М.: Международные отношения, 1970. С. 57.

85

В первом случае интернационализация проявляется в том, что во многих конституциях употребляется один и тот же поня- тийный аппарат, заимствуются целые институты из какого-либо акта, хотя сохраняются свои национальные черты, обусловлен- ные историческими, национальными и другими причинами. Случается, что основные законы некоторых стран сильно напоми- нают конституцию какой-либо другой страны. В частности, такое случилось с конституциями государств Западной Африки после обретения ими независимости в начале 60-х гг. XX в. Их основные законы во многих случаях текстуально совпадали с Конституцией Франции 1958 г. – их бывшей метрополией.

Вторая причина интернационализации имеет несколько иные основания. Прежде всего, иногда случается, что процесс учреж- дения конституции в какой-либо стране находится под прямым воздействием со стороны другого государств или международно- го сообщества. Наиболее ярким примером является Конституция Японии 1947 г., при создании которой был взят за основу пред- ложенный США текст так называемой «Конституции Макартура» (1880–1964) – по фамилии главнокомандующего американскими войсками в Японии. В более близкое время международное воз- действие на учреждение конституций произошло в Афганистане и Ираке, которые оказались под влиянием США, оккупировав- ших территории этих стран. Конституция Афганистана была вы- работана Афганской конституционной комиссией в 2003 г. и при- нята Лойей Джиргой (Loya jirga) 4 января 2004 г. В Ираке 8 марта 2004 г. Временный совет иракского правительства принял времен- ную Конституцию страны.

На конституционное право зарубежных стран несомненное воздействие оказывают международные организации, прежде все- го Совет Европы, главным образом через посредство Европейского суда по правам человека (об этом см. в гл. Х). Решения, принима- емые этим Судом при рассмотрении дел о нарушениях прав че- ловека на основе Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г. с дополнительными протоколами к ней, являются ориентирами при толковании соответствующих норм, хотя на- прямую и не вносятся в конституционный текст государств – уча- стников этой организации. Государства – члены Европейского союза, кроме того, руководствуются актами этой организации,

86

значительное число которых оказывает прямое воздействие на ин- ституты государств-членов. Акты этого Союза служат «подравни- ванию» ряда институтов в государствах-членах. В определенном смысле можно сказать, что участие в этой организации направле- но на некую «европеизацию» как конституционного, так и других отраслей права. Конституционное законодательство государствчленов одобряет такой процесс. Например, ст. 88-1 Конституции Франции 1958 г. указывает, что она участвует в Европейском сою- зе, образованных государствами, вошедшими в них свободно для совместного осуществления определенной компетенции на ос- новании Договора о Европейском союзе, который был подписан в Лиссабоне 13 декабря 2007 г. Статья 23 Основного закона ФРГ 1949 г. содержит такую же идею.

7. Действие конституции

Действие конституции может быть рассмотрено внескольких аспек- тах. Прежде всего в данном случае имеется в виду действие консти- туции во времени. Конституция вступает в силу с момента ее при- нятия или со времени, в ней указанного. Начало времени действия обычно содержится в переходных и заключительных положениях, а продолжительность действия зависит от того, является ли она по- стоянной или временной. В первом случае предполагается, что конституция должна действовать бесконечно, или до того, как она будет изменена. В этом случае речь идет не о внесении поправок в конституционный текст (сам акт остается действующим), ао пол- ном пересмотре Основного закона, когда вступает в силу новый текст конституции. В зарубежной практике нередки случаи, когда некоторые положения конституции могут вводиться всилу по про- шествии какого-то времени. Например, Пятое переходное положе- ние Конституции Италии 1947 г., ее ст. 80 о ратификации между- народных договоров, влекущих за собой финансовые обязательства или изменения законов, вступили всилу лишь после того как пала- ты парламента были избраны и созваны на первое заседание.

Временная конституция – конституция, действие которой огра- ничивается определенным периодом или наступлением какого-ли- бособытия.Например,ОсновнойзаконФРГ1949г.довнесениявнего поправок Договором обобъединении (с ГДР) 1990г. был временным

87

актом, поскольку его ст. 146, озаглавленная «Продолжительность действия Основного закона», устанавливала, что этот закон «пре- кращает свое действие в День, когда вступит в силу Конституция, принятая свободным решением немецкого народа», т.е. срок дейст- вия ограничивался наступлением указанного события.

По территории конституция действует на всем ее протяже- нии, во всех ее частях. В данном случае имеет значение вопрос осо- ставных частях государства. Стало быть, действие конституции рас- пространяется на сушу, находящуюся под суверенитетом данного государства, независимо от местонахождения ее отдельных частей, на водную территорию в пределах этого государства, на воздуш- ную территорию, а также на так называемую «плавучую», «лету- чую» и «космическую» территории. В последнем случае, конститу- ция действует на военных судах, где бы они ни находились, на дру- гих морских и воздушных судах, находящихся в водах и воздушном пространстве своего государства или в открытом море или воздуш- ном пространстве над ним. Конституция действует и на космиче- ских телах, принадлежащих данному государству. Поскольку в со- став государственной территории входят все земли и острова, рас- положенные в пределах полярных секторов Арктики (ими облада- ют Россия, США, Канада, Норвегия и Дания), то на них также рас- пространяется действие соответствующих основных законов. В воз- душном пространстве конституция действует до границ космоса, а в недрах земли – до возможности их технической разработки.

По кругу лиц конституция распространяется на всех граждан, на все органы своего государства, на юридических лиц этого госу- дарства, где бы они ни находились, а также на иностранцев и лиц без гражданства, пребывающих на его территории. Вполне может возникнуть проблема исполнения конституции гражданином вне своего государства, т.е. какой Основной закон он должен испол- нять – своего государства или государства по месту нахождения. На наш взгляд, такой вопрос вряд ли может возникнуть в демо- кратических государствах, поскольку многие нормы, касающиеся прав и свобод (они излагаются в самом общем виде) во многом идентичны. Что же касается других институтов государства пре- бывания (его органы власти, нормы уровнем ниже конституци- онного), то к ним необходимо относиться с должным уважением и исполнять их предписания.

88

С действием конституции по кругу лиц связан вопрос о пря-

мом (непосредственном) и непрямом (опосредственном) дей-

ствии этого акта. Действительно, ряд положений конституции применяются непосредственно некоторыми органами (главой го- сударства, парламентом); они в своих решениях ссылаются на их соответствующие статьи. Данная проблема, однако, весьма акту- альна для физических и юридических лиц при применении кон- ституционных норм, регламентирующих главным образом права

исвободы, а также устанавливающих возможности обжалования решений государственных органов. Непосредственное действие в данном случае предполагает применение конституционных норм независимо от действующего, детализирующего законода- тельства. Возможность такого применения иногда разрешается в самом Основном законе. Например, п. 3 ст. 1 Основного закона ФРГ 1949 г. установил, что «Нижеследующие основные права обя- зательны для законодательной, исполнительной власти и право- судия как непосредственно действующее право». Согласно ст. 5 Конституции Болгарии 1991 г. этот акт является высшим законом

идругие законы не могут ему противоречить (п. 1). Пункт 2 этой же статьи гласит: «Положения Конституции имеют непосред- ственное действие». Указанные и подобные нормы, несомненно, весьма демократичны и позволяют на основе конституционных норм обращаться в суды за защитой. С другой стороны, такие нормы могут вести к конфликтам с действующим нижестоящим законодательством. Решающую роль в разрешении такого рода коллизий играют органы конституционной юстиции.

Непосредственное действие конституции реализуется и в стра- нах с американской моделью конституционного контроля (США, Норвегия, Дания), когда при рассмотрении конкретных дел мож- но обращаться в судебный орган о рассмотрении соответствия ка- кого-либо акта Основному закону.

Наиболее часто для реализации конституции издается много- численное законодательство (простое, органическое). Считается, что без такого законодательства вряд ли возможно претворять ее нормы в жизнь. В то же время нечасто встречаются нормы кон- ституций, прямо указывающие на необходимость издания таких актов. Отсылка обязательна только для издания органических законов.

89

§ 2. Форма и структура

конституций

1. Форма конституций

Она представляет способ, контуры выражения конституционных положений. Этот способ может быть различным. Форма, безуслов- но, служит отражением содержания конституций. Изменения всо- держании влекут изменения и в форме. В акт вносятся новые или упраздняются какие-либо статьи, иногда целые разделы. По спосо- бу выражения правовых норм конституции делятся написаные,не- писаные и смешанные. Это деление довольно условно, поскольку и при писаных конституциях действуют конституционные обычаи.

Писаная конституция, наиболее распространенная в за- рубежных странах, представляет собой единый юридический акт или совокупность таких актов, регулирующих вопросы кон- ституционного характера. В связи с этим писаные конституции можно подразделить на два подвида: на кодифицированные (США, Франция, Италия, Япония и т.д.) и некодифицирован- ные (Швеция, Израиль). Степень кодификации в первых из них весьма различна; кодифицированные конституции можно подраз- делить на «развернутые» и «неразвернутые», хотя и здесь границы деления весьма расплывчаты. Кодифицированные конституции нередко содержат положения, которые в других основных зако- нах регулируются обычным или органическим законодательством. К развернутым, кодифицированным можно отнести Основные за- коны Греции 1975 г., Португалии 1976 г.; к числу неразвернутых – Конституцию США 1787 г., Конституцию Франции 1958 г. В на- стоящее время не так редко встречаются акты, в которых число положений, материально не относимых к составу конституций, весьма и весьма значительно. Например, ст. 27, регулирующая во- просы собственности, и ст. 107, говорящая о судебной процедуре, в Конституции Мексики 1917 г. вполне могли бы составить отдель- ные законодательные акты по названным вопросам. Аналогичное относится и к ряду положений Конституции Индии 1950 г. Например, шестое приложение, содержащее положения обуправ- лении племен в штатах Ассам, Мегхалайя, Трипура и Мизоран, бу- дучи выделенным из текста конституции, могло бы представлять

90

отдельный закон, а ст. 371–371 F, включающие специальные поло- жения в отношении штатов Махараштра и Гуджерат, – большую часть конституций этих штатов, если бы такие акты существовали в субъектах индийской федерации (исключение составляет штат Джамму и Кашмир). Конституции Мексики 1917 г., Индии 1950 г., Малайзии 1974 г. разительно контрастируют с основными закона- ми США, Японии, в которых – иногда создается впечатление – нет ничего лишнего с конституционной точки зрения.

Писаная некодифицированная конституция – это совокуп- ность писаных, т.е. юридически зафиксированных актов, содер- жащих материальную часть Основного закона, т.е. регулирова- ние вопросов, относимых к конституционным. Таких актов в на- стоящее время немного. Конституция Швеции включает, напри- мер, Форму правления 1974 г., Акт о престолонаследии 1810 г., Акт о свободе печати 1949 г., Основой закон о свободе высказы- ваний 1991 г., Акт о Рикстаге 1974 г. Некодифицированная кон- ституция Израиля включает 12 основных законов:

–Основной закон: Кнессет 1958 г.;

–Основной закон: земля Израиля 1960 г.;

–Основной закон: Президент государства 1964 г.;

–Основной закон: Правительство 1968 г.;

–Основной закон: государственная экономика 1975 г.;

–Основной закон: армия 1976 г.;

–Основной закон: Иерусалим – столица Израиля 1980 г.;

–Основной закон: судоустройство 1984 г.;

–Основной закон: Государственный контролер 1988 г.;

–Основной закон: свобода выбора профессии 1992 г.;

–Основной закон: достоинство и свобода человека 1992 г.;

–Основной закон: Правительство 1992 г.

Кроме того, в Израиле действуют акты, имеющие конституци- онное значение, в частности, Декларация о независимости 1948 г., Акт о членах Кнессета (иммунитет, права и обязанности) 1951 г., Закон о равноправии женщин 1951 г. и др.

Вопрос о форме не затрагивает иных параметров конститу- ции, в частности, порядка ее изменения. Некодифицированные конституции могут быть как «жесткими», так и «гибкими». Основные законы Израиля, например, являются простыми за- конами и могут быть изменены другими Основными законами, принимаемыми большинством голосов членов Кнессета.

91

Смешанная конституция состоит частично из писаных актов, судебных прецедентов и конституционных обычаев, например, Конституция Великобритании, в которой постоянно увеличивает- ся писаная часть, и имеется ряд актов целиком относящихся к кон- ституционным – Акт о парламенте 1911 г., Закон от 16 декабря 1949 г. об изменении Акта опарламенте 1911 г., Акт опалате общин (управление делами) 1978 г., Акт о Палате лордов 1999 г., несколь- ко актов о народном представительстве. Условность выделения по названному критерию объясняется невозможностью установить объем писаной и неписаной частей для отнесения акта к тому или иному виду. Что же касается Основного закона Великобритании, то его эволюция проходит в направлении уменьшения неписаной части; обычай и прецедент не превалируют перед статутным пра- вом; напротив, изданный парламентом акт прекращает действие конвенционных норм и положений, выводимых из судебных реше- ний. Подобную же форму имеет и новозеландская конституция.

Форма смешанной конституции влечет некоторые последст- вия: труды выдающихся ученых признаются за источник консти- туционного права, поскольку они содержат необходимые обоб- щения, анализ писаных и неписаных норм. Такое толкование юристами является не первичным, а производным источником права. Названный характер трудов юристов подтверждается су- дебной практикой 44.

Неписаная конституция, т.е. нигде не зафиксированная, име- ет обычно временный характер. Она, на наш взгляд, существует в переходные эпохи, например, после совершения революций, переворотов до выработки писаной юридической конституции. В это время обычно действуют некоторые прежние положения законодательного характера, если они не противоречат целям и сущности нового режима.

2. Структура конституции

Изучение структуры, т.е. внутреннего строения, имеет смысл толь- ко для конституций кодифицированного характера, т.е. актов,

92

представляющих по своей форме нечто подобное хартии, включа- ющей в одном документе все основные положения конституцион- ного регулирования. Писаные и некодифицированные конститу- ции не имеют какой-либо системы изложения материала и при их исследовании вряд ли можно обнаружить какую-либо логику

встроении. Это нетрудно заметить уже в перечне актов, входящих

всостав двух приведенных выше конституций– Швеции иИзраиля. Что же касается кодифицированных конституций, то они,

за редким исключением, имели в прошлом, имеют и в настоящее время более или менее стандартизированный вид и включают преамбулу, основную часть с положениями о правах и свободах граждан, разделами о системе органов государства, прежде всего высших, а также с переходными, заключительными или допол- нительными положениями; иногда первые, вторые и третьи за- креплены одновременно.

Впреамбуле обычно излагаются цели конституции, делаются ссылки на исторические условия ее издания, иногда указываются права и свободы граждан. Встречаются преамбулы, целиком или почти целиком состоящие из провозглашаемых прав и свобод (например, преамбула к французской Конституции 1946 г. – со- ставная часть ныне действующей Конституции 1958 г.). Такие пре- амбулы наиболее важны в политическом и идеологическом пла- не; в нее часто включаются положения программного характера.

Восновной части нормы о правах и свободах имеют неред- ко собственную структуру. Например, в Конституции Португалии 1976 г. выделены основные права и обязанности, а другие права

исвободы подразделены на личные, политические (глава называет- ся«Права,свободыигарантииполитическогоучастия»),социальноэкономические права и обязанности, нормы о структуре, полномо- чиях, порядке образования и взаимоотношениях государственных органов обычно даются в соответствии с принципом разделения властей: сначала помещаются статьи о парламенте, затем – о главе государства и правительстве; замыкают эту часть конституции раз- делы о судебной власти. Расстановка названных разделов указывает на приоритетное значение тех органов, которые указаны первыми.

Заключительные положения содержат различные нормы:

здесь часто указываются акты прежнего режима, остающиеся в силе или, наоборот, переставшие действовать; обозначаются

93

сроки образования вновь учреждаемых органов власти, сроки из- дания органического и иного отсылочного законодательства; тут же могут находиться какие-либо разъяснения, содержаться нор- мы о толковании Основного закона.

Переходные положения содержат нормы о сроках вступле- ния в силу конституции или отдельных ее частей. Порой из этих положений можно сделать вывод, что конституция носит времен- ный характер. Уже говорилось, что ст. 146 Основного закона ФРГ 1949 г. до объединения ФРГ и ГДР указывала, что он действует до вступления в силу Конституции, «принятой свободным реше- нием немецкого народа».

Дополнительные положения конституции нередко включа- ют разъяснение терминов, содержащихся в основной части, ука- зывают исключения из общих правил, регулируют какие-либо вопросы, имеющие субсидиарный характер.

Иногда заключительные и переходные положения содержат статьи, значение которых очень велико и которые зачастую опре- деляют вновь созданный режим. Так, ст. XII и XIII заключитель- ных положений Конституции Италии 1947 г. запрещают восста- новление в какой бы то ни было форме распущенной фашист- ской партии, а также отстраняют членов и потомков Савойской династии от участия в политической жизни (Конституционный закон № 1 от 22 октября 2002 г. снял запрет быть избирателями, а также занимать официальные посты и доступ на национальную территорию).

Общей тенденцией является постоянное увеличение объема заключительных положений. Такие нормы были весьма редки и часто невелики по объему в конституциях, изданных до Первой мировой войны. В основных законах последнего времени они не так редко занимают по 10 и менее статей (18 – в Конституции Италии 1947 г., 32 – в Основном законе ФРГ 1949 г., 15 – допол- нительных, переходных, отменяющих и заключительных – в Конституции Испании 1978 г.).

Несколько особняком находятся документы, называемые «де- кларациями прав», которые не всегда входят в состав конституции. Первой была декларация, принятая штатом Виргиния (точнее – Билль о правах от 12 июня 1776 г.). Однако наиболее знамени- тым документом такого рода является французская Декларация

94