Экзамен зачет учебный год 2023 / Блохин-1

На протяжении уже трех лет в Венгрии про

-

ные шаги, Конституционный суд пытается его

ходит масштабная конституционная реформа,

сдержать, но его решения всячески преодоле-

затрагивающая все стороны общественной

ваются или вовсе игнорируются, и все начи

-

жизни, начиная с государственно-церковных

нается сначала, до тех пор, пока власти сами

отношений и заканчивая бюджетно-конт

-

не начинают понимать, что допустили серьез -

рольными механизмами. В 2011 году принят

ную ошибку, и идут на попятную, четвертый

новый Основной закон (далее также Консти-

раз за полтора года внося изменения в новую

туция)1, крайне примечательный как с содер-

Конституцию, и спешно отменяют только что

жательной, так и c эстетической точки зре

-

введенные меры. Более всего достается Çнаи-

ния, задумано и разработано великое множе-

более слабой и наименее опаснойÈ, по выра-

ство кардинальных (конституционных) зако-

жению Александра Гамильтона, ветви вла

-

нов, осуществлены Çкадровые чисткиÈ в ря -

сти Ð судебной, которую политическая элита,

дах судей и чиновников, политические назна-

по традиции, пытается сделать своим Çбуфе -

чения. Дебаты с политической арены перехо-

ромÈ. Это усугубляется как неблагоприятной

дят в залы Конституционного суда Венгрии и

до недавнего времени экономической обста -

Европейской комиссии Европейского Союза

новкой в стране, так и тем фактом, что суды

(далее Ð Европейская комиссия). Эксперты

не справляются с возрастающей повсеместно

Совета Европы и Европейского Союза, пра -

нагрузкой и требуют оперативных мер. Такие

возащитники и граждане хватаются за голову

меры также критикуются Ð иногда менее, а

и попрекают правительство поспешностью и

иногда более жестко, чем они того заслужи -

неподготовленностью к таким преобразова -

вают. Мы видим свою задачу в том, чтобы в

ниям. Парламент предпринимает агрессив -

настоящей статье рассмотреть, по меньшей

мере, три важных преобразования в судеб

-

Венгрии, этот институт получил новую содер-

ной системе Венгрии и попытаться дать этим

жательную регламентацию в Законе CLXI

преобразованиям максимально сдержанную и

2011 года ÇОб организации и администриро-

критическую оценку, основанную на европей-

вании судовÈ3, а основными фигурами, ответ-

ских стандартах справедливого правосудия,

ственными за урегулирование и проведение

культивируемых Европейским Судом по пра -

этой процедуры, стали вновь образованные

вам человека (далее Ð Европейский Суд), а

Национальный судебный совет и Ведомство

также Венецианской комиссией Совета Евро-

по делам судов, а точнее, Председатель дан

-

пы (далее Ð Венецианская комиссия, Евро -

ного ведомства. Последний представляет со -

пейская комиссия за демократию через пра -

бой практически неподотчетного Çполитиче -

во) и другими экспертными учреждениями.

ского назначенцаÈ, сосредоточившего в своих

руках широкий спектр (более 60) полномо -

Изменение территориальной

чий по управлению судебной системой4, и по-

подсудности дела

тому прозванного венгерскими конституцио -

налистами Çсудебным царемÈ5.

Закон CLXXXIII 2010 года ÇО внесении из -

Новый закон предполагал, что подобно

менений в некоторые акты с целью содейст

-

тому, как председатель одного суда может хо-

вия эффективной деятельности судов и уско -

датайствовать перед Председателем Ведом -

рения судебных процедурÈ 2 впервые преду-

ства по делам судов о переназначении дела в

смотрел такую новую форму распределения

другой, менее загруженный суд, Генеральный

судебных дел ( case allocation), как перена -

прокурор, по инициативе прокурора, ведуще-

значение дела (reassignment of case) в дру-

го дело, также мог бы направлять уголовное

гой суд, нежели суд, определяемый по об

-

дело в иной суд, нежели это предусмотрено

щим правилам территориальной подсудно

-

общими правилами подсудности. Это поло -

сти. Целью этого своеобразного Çинструмен-

жение подверглось ожесточенной критике со

та антикризисного управленияÈ являлось

стороны всех экспертных, правозащитных и

Çобеспечение рассмотрение судебных споров

научных учреждений. Конституционный суд

в разумные срокиÈ за счет исправления край-

Венгрии своим Решением 166/2011 признал

ней диспропорции в нагрузке на суды метро -

данную норму не соответствующей Основно-

полии и регионов. Такое переназначение, со-

му закону страны, поскольку она предполага-

гласно первоначальной задумке, мог произ

-

ла, по сути, Çпредоставление дополнительных

водить Верховный cуд (согласно новому Ос -

прав одной из сторон судебного процессаÈ и

новному закону он называется Курией) на

Çвызывала оправданные сомнения в беспри -

основании рекомендации Председателя На -

страстности судаÈ 6. Как следовало из текста

ционального совета юстиции. Сразу же обра-

решения, Суд не счел возможным отвергнуть

щает на себя внимание определенная искус -

весь институт переназначения дела как та

-

ственность этой процедуры согласования, по -

ковой. Для того чтобы преодолеть это реше-

скольку в то время Председатель названного

ние Конституционного суда, соответствующие

Совета являлся одновременно и Председате-

положения закона в полном объеме были ин-

лем Верховного суда, а следовательно, дол -

корпорированы в Переходные положения

жен был согласовать свое же предложение с

Основного закона, которые, впрочем, впо

-

самим собой. Нельзя не обратить внимания и

следствии Конституционный суд также при -

на тот факт, что передача первых 13 дел, под-

знал неконституционными по формальным

судных судам Будапешта, в 2011 году проис-

основаниям Ð как не имеющие по своей сути

ходила в отсутствие какого-либо подзаконно-

характер ÇпереходныхÈ Ð и предписал Пар-

го регулирования процедуры такой передачи,

ламенту определиться с тем, Çкаким образом

в том числе разъяснений или рекомендаций

и на каком уровне в иерархии источников

Национального совета юстиции или Верхов-

праваÈ соответствующие положения могут

ного суда, на основании только лишь общих

получить регламентацию 7. Согласно тексту

норм действующего судебно-процессуального

четвертой поправки к Основному закону Вен-

законодательства.

грии спорное положение приведено в соот

-

С 1 января 2012 года, то есть с момента

ветствие с решением Конституционного суда

вступления в силу нового Основного закона

и рекомендациями Венецианской комиссии.

2013 z№ 5 (96) z 3

В целом весь этот институт с самого нача-

ние принципа законного суда одновременно

ла стал объектом непрекращающейся науч -

может означать пристрастность должностно -

ной критики. Практически все международ -

го лица или органа, рассматривающего дело.

ные экспертные организации настаивали на

Кроме того, они отчасти подразумевают друг

нарушении принципа законного судьи, упре -

друга Ð как следует из буквального прочте -

кали созданную систему в неспособности

ния ряда постановлений Европейского Суда,

обеспечить объективность и беспристраст

-

лишь такой государственный институт может

ность правосудия. Правда, при этом в основ -

считаться судом ( tribunal), который удовле -

ном приводились аргументы наиболее обще -

творяет таким сущностным характеристикам,

го характера Ð общетеоретические догмы о

как независимость и незаинтересованность в

независимости суда и о разделении властей,

исходе дел10. Как верно замечено в литерату -

решения Европейского Суда, вынесенные по

ре, стандарт ÇзаконногоÈ суда, с точки зрения

весьма отдаленным проблемам, умозритель -

права Конвенции, означает не только нали -

ные обвинения в явной и очевидной полити-

чие надлежащей правовой базы для функцио-

ческой подоплеке этой процедуры. Некото

-

нирования судебного органа, но также и тре -

рые из этих предположений, как представ

-

бования соблюдения компетенции каждого

ляется, сильно преувеличены, а некоторые

судебного органа, предметной, территориаль -

имеют под собой реальные основания. Так,

ной и персональной подсудности дела и др.11

Венецианская комиссия справедливо обра -

Можно предположить, что немецкий

щала внимание на ряд деталей: например,

принцип законного судьи ( gesetzlicher Rich-

указывалось, что Çнекоторые суды в Венгрии

ter) является эталоном обеспечения беспри-

столь малы, что назначение такого суда фак -

страстности правосудия еще на стадии рас

-

тически будет означать назначение конкрет -

пределения дел. Этот принцип, заложенный

ного судьи или конкретного судебного соста -

в немецком конституционном праве, пред

-

ваÈ, а также подчеркивалось, что Çстатисти -

полагает, что с самого начала должно быть

ка рабочей нагрузки обеспечивает объектив -

ясно, какой конкретно судья будет заседать

ные статистические данные, но ее недоста

-

в каждом конкретном деле. Разрешение это-

точно как основания для принятия решения

го важного вопроса не может ставиться в

о передаче дела, поскольку она не содержит

зависимость от усмотрения, например, толь -

критерия для выбора конкретного дела для

ко председателя суда, поэтому распределение

такой передачи и конкретного принимающе -

дел производится президиумом перед нача

-

го это дела судаÈ8.

лом каждого рабочего года и отражается в

При анализе этого спорного судебного

реестре12. Как отмечается в литературе, даже

института, необходимо, как нам кажется, во-

в Германии столь строгий подход постепенно

первых, рассматривать его в динамике, а во-

ÇразмываетсяÈ Ð тем более в других евро

-

вторых, принимать доводы как

pro, так и

пейских странах концепция gesetzlicher Rich-

contra, аргументы как правового, так и вне -

ter воспринята только частично: например,

правового характера. Статья 6 Европейской

под законным судьей понимается судебный

Конвенции о защите прав человека и основ -

орган, который заранее, на основе организа -

ных свобод9 (далее Ð Конвенция, Европей -

ционного акта (закона), определен в качестве

ская Конвенция), которая называется ÇПраво

компетентного, но не судебный состав, тем

на справедливое судебное разбирательствоÈ,

более не индивидуальный судья 13. При этом

помимо прочего, определяет, что рассмотре-

Европейский Суд оставляет участникам Кон -

ние дела должно осуществляться

Çсудом,

венции достаточно большую свободу в вопро-

созданным на основании законаÈ. Эта каче -

се регулирования кейс-менеджмента, пола -

ственная характеристика суда неразрывно

гая это сугубо административно-организаци -

связана с его независимостью и беспристра -

онным вопросом, по крайней мере, до тех пор,

стностью. Если один из этих элементов отсут-

пока этот вопрос не касается напрямую уча -

ствует, то судебное разбирательство не мо

-

стников процесса. Следовательно, достанется

жет считаться ÇсправедливымÈ по смыслу

ли то или иное дело конкретному судье, может

Конвенции. При этом составляющие права на

определяться как механически (путем случай-

справедливый суд могут иногда выступать как

ной выборки или в алфавитном порядке), так

причина и следствие друг друга. Так, наруше -

и председателем суда. Во всяком случае, весь-

ма желательно, чтобы была определенная

Проведенная параллель, как будет видно

транспарентная система, гарантировавшая

далее, не случайна. Вслед за временной Реко-

равенство перед законом и правовую опреде-

мендацией Председателя Ведомства по делам

ленность14. При ÇрасписыванииÈ дел пред -

судов в сентябре 2012 года Национальным

седателем суда или президиумом судей дол -

судебным советом была принята Резолюция

жна иметься заранее определенная система

58/201217, которая установила ряд принци -

объективных критериев распределения дел.

пов и гарантий переназначения дела в другой

Очевидно, что изменение территориаль

-

суд, которых обязано придерживаться Ведом -

ной подсудности может иметь место лишь

ство по делам судов. В частности, устанав

-

при строгой законодательной регламентации.

ливаются статистические показатели, позво -

Можно вспомнить в связи с этим, что еще в

ляющие принять решение о переназначении

1998 году Конституционный Суд Российской

дела, как для суда, который вправе подать

Федерации в деле о проверке конституцион -

соответствующий запрос, так и для суда, в

ности статьи 44 Уголовно-процессуального

который это дело может быть передано. В ча-

кодекса РСФСР и статьи 123 Гражданского

стности, учитываются количество рассматри-

процессуального кодекса РСФСР признал не

ваемых дел на одного судью (одну коллегию);

соответствующими Конституции РФ соответ-

общее число дел того или иного профиля, на-

ствующие положения, предусматривавшие

ходящихся на рассмотрении в течение пред

-

полномочие председателя вышестоящего су -

шествующих 2 лет; процент дел, подлежащих

да (его заместителя) по изменению установ -

рассмотрению в приоритетном порядке. Кро-

ленной подсудности уголовных и гражданских

ме того, суд, в который должно быть переда -

дел для целей Çнаиболее быстрого, полного

но дело, определяется, исходя из очередности

и объективного рассмотрения делаÈ, Çнаибо-

поступления запросов о передачи дела. Более

лее быстрого и правильного рассмотрения де-

одного дела одновременно в такой суд может

лаÈ, Çнаилучшего обеспечения воспитатель -

быть направлено только в случае, если дела

ной роли судебного разбирательстваÈ15. При-

тесно взаимосвязаны. Каждые полгода дол -

нимая такое решение, Суд исходил из того,

жен составляться и публиковаться список су-

что Çпри определенных обстоятельствах (на-

дов, в которые возможна передача дел соглас-

пример, если иск в гражданском процессе

но установленным требованиям. Одновре

-

предъявлен к самому судье либо самим судьей

менно был дополнен Закон об организации и

этого же суда или если суд, к подсудности ко

-

администрировании судов, статьи 62Ð63 ко-

торого отнесено дело, по тем или иным при

-

торого, в частности, содержат указание на то,

чинам не функционирует) изменение подсуд -

что Председатель Ведомства по делам судов

ности именно вышестоящим судом не только

вправе осуществлять переназначение дела

допустимо, но иногда и необходимоÈ16, однако

лишь в исключительном порядке, на основа -

в оспоренном правовом регулировании отсут-

нии принципов, изложенных выше, примене -

ствуют надлежащие процессуальные гаран -

ние которых должно быть отражено в тексте

тии, а именно:

соответствующего решения; при принятии

1) закон не содержит каких-либо предпи -

решения учитываются как количество дел и

саний, формально определяющих круг осно -

число сотрудников, занятых в их разрешении,

ваний, по которым возможна передача дела

так и специфические особенности конкрет

-

из одного суда в другой, а названные цели,

ного дела. Кроме того, сказано, что суд, ини-

для достижения которых предусмотрена та -

циирующий запрос об изъятии из его ведения

кая передача, практически не ограничивают

дела, должен письменно уведомить об этом

усмотрение правоприменителя;

обе стороны процесса. На решение о перена-

2) закон не требует при передаче дела вы -

значении дела в другой суд заинтересованным

несения мотивированного судебного акта, что

лицом может быть подана апелляционная

означает отсутствие необходимости устанав -

жалоба, подлежащая рассмотрению Курией.

ливать и оценивать наличие законных осно -

На основе всех названных принципов Пред-

ваний для изменения подсудности;

седателем Ведомства по делам судов приняты

3) граждане лишаются возможности об -

Правила процедур передачи дел 27/201218.

жалования такого решения, которое является

Даже если предположить на секунду, что

окончательным.

с точки зрения содержания понятия Çзакон -

2013 z№ 5 (96) z 5

ногоÈ суда анализируемые правила распреде-

3/2012 ÇО назначении компетентного суда

ления дел не противоречат требованиям Кон-

для целей обеспечения рассмотрения дел в

венции, нельзя забывать, что существует

разумные срокиÈ 25 вступила в силу только

формула justice must not only be done; it

21 февраля 2012 года, то есть уже после пе -

must also be seen to be done Ð правосудие не

рераспределения дела Хагио и других. Прав-

только должно свершиться, но должно быть

да, еще до этого проект Рекомендации был

продемонстрировано, что оно свершилось 19.

распространен по всем судам для ознакомле-

Этот подход Европейского Суда соответству -

ния и, как утверждают сами судебные чинов -

ет Бангалорским принципам поведения судей,

ники, использовался как образец. Тем не ме-

которые гласят, что Çобъективность судьиÉ

нее адвокаты Миклоша Хагио подали обра

-

проявляется не только в содержании выноси-

щение в Конституционный суд, в котором, в

мого решения, но и во всех процессуальных

частности, утверждается, что действовавшая

действиях, сопровождающих его принятиеÈ,

тогда процедура передачи дел не позволила

а также что Çсудья не только исключает лю -

возражать против ее применения защитни -

бые не соответствующие должности взаимо -

кам подсудимого, чего нельзя сказать о го

-

отношения либо воздействие со стороны ис -

сударственном обвинителе. За два года было

полнительной и законодательной ветвей вла-

осуществлено переназначение 55 дел Ð из

сти, но и делает это так, чтобы это было оче -

них абсолютное большинство имеют финан -

видно даже стороннему наблюдателюÈ20.

сово-экономический характер, и лишь еди

-

Известные ученые Габор Халмаи и Ким

ничные дела относятся к сфере уголовного

Лейн Шеппели неоднократно обращали вни-

или общегражданского права. Едва ли при

мание на то, что из первых дел, распределен -

названных обстоятельствах можно говорить

ных по новой системе и отправленных из Суда

об отсутствии оснований для разумных сом -

Метрополии в Будапеште в провинциальные

нений в независимости и беспристрастности

суды, по меньшей мере, три дела имеют Çяв -

венгерского правосудия26.

ный политический подтекстÈ 21, так как каса -

Хорошо известно, что итальянская про

-

ются случаев обвинения в коррупции и рас

-

цедура Çобоснованного подозренияÈ, суще-

хищении государственной собственности вы-

ствовавшая еще в Кодексе уголовного судо -

сокими чиновниками. В частности, Миклош

производства 1930 года, широко применя -

Хагио, в прошлом вице-мэр Будапешта, член

лась в процессах против сицилийской мафии

парламента от Венгерской социалистической

с тем, чтобы ÇперевезтиÈ дела с Сицилии на

партии, вместе с целым рядом сотрудников

материк. И хотя Миклоша Хагио уже успели

Будапештской транспортной компании (BKV)

прозвать Çмафиозным боссомÈ, судебная бю-

обвинялся в ряде преступлений, в том числе

рократия не потрудилась объяснить общест -

в подстрекательстве к незаконному присвое -

венности, чем вызваны сомнения в бесприст-

нию денежных средств, причинившему осо -

растности столичного правосудия. Примеча -

бенно крупный ущерб и совершенному в со-

тельно, что спустя много лет после отказа от

ставе организованной преступной группы,

этой процедуры ее извлекли на свет божий

взяточничестве и вымогательстве, совершен-

вновь с целью в очередной раз ÇвытащитьÈ

ными в статусе публичного служащего высо -

из тюрьмы Сильвио Берлускони 27. Статья 45

кого ранга, в злоупотреблении полномочия

-

Кодекса уголовного судопроизводства Ита

-

ми22. Хагио был арестован полицией сразу же

лии, согласно внесенной поправке, получив-

после смены состава Правительства. Нельзя

шей название Закона Чирами (Cirami Law),

не отметить, что в последствии Европейский

позволяла государственному обвинителю или

Суд признал порядок и условия досудебного

подсудимому подать в Кассационный суд Ита-

содержания под стражей подозреваемого не

лии запрос о передаче дела в другой суд по

соответствующими целому ряду статей Евро-

мотивам Çобоснованного подозренияÈ в том,

пейской Конвенции23. 17 февраля 2012 года

что Çсерьезные местные обстоятельства с

дело было передано из Çполитически ней

-

большой долей вероятности нарушат ход су -

тральногоÈ Будапешта в город Кешкемет,

дебного процессаÈ. Предполагалось, что за

Çсущественно меньший и политически моно-

время волокиты, вызванной рассмотрением

тонныйÈ24. Плюс к этому, первая Рекоменда-

такого запроса и автоматического приоста

-

ция Председателя Ведомства по делам судов

новления основного процесса, истечет срок

давности привлечения к уголовной ответст -

закрытыми дверями госпожу Тюнде Хандо,

венности (the statute of limitations), что уже

Председателя Ведомства по делам судов, об

многократно выручало итальянского поли

-

обстоятельствах изменения подсудности дела

тика. Принятие этого акта сопровождалось

Миклоша Хагио 32), но и критика Венециан

-

бурными протестами со стороны итальянских

ской комиссии, равно как и встреча министра

граждан, уставших от тотальной профанации

государственного управления и юстиции с

правосудия. Закон подвергся серьезной кри -

Председателем Европейского Суда по правам

тике со стороны Комитета по правовым во

-

человека Дином Шпильманом, повлияли на

просам и правам человека Парламентской

намерения венгерских властей.

ассамблеи Совета Европы и специального до-

кладчика ООН. В частности, эксперты при -

Судебные секретари

шли к выводу, что этот закон не только не со -

держит ясных оснований для изменения под -

Новая конституция Венгрии содержит весь -

судности дела, что Çпозволяет подсудимому

ма интересное положение о том, что судьи,

самому выбирать своего судьюÈ, но и может

рассматривающие дела единолично, а так

-

привести к неоправданному затягиванию про-

же председатели судебных составов должны

цесса, вплоть до его полного прекращения,

быть профессиональными судьями. В то же

нарушает принцип равенства перед законом

время Çв случаях, предусмотренных законом,

и подрывает доверие к судебной системе28.

секретарь суда может действовать в качестве

Без сомнения, меры, принятые венгерски-

единоличного судьиÉÈ33. Такое же положение

ми учреждениями, ответственными за адми -

содержится в статье 15 Закона об организа -

нистрирование судебной системы, вносят не-

ции и администрировании судов и в самой

которую определенность и транспарентность

первой статье нового Закона о Конституци -

в процесс принятия решения об изменении

онном суде Венгрии. Следует признать, что

подсудности дел. Можно даже рискнуть пред-

сама по себе эта норма вне зависимости от ее

положить, что при условии дальнейших улуч-

содержательной оценки и кажущейся мало -

шений этот механизм мог бы работать эф

-

значительности заслуживает большого вни -

фективнее, чем схема с Çперемещающимися

мания. Во-первых, она позволяет посмотреть

судьямиÈ (movable judges)29, и не быть при

на формулу Çправосудие осуществляется

этом дискредитированным Европейским Су -

только судомÈ более реалистично, не входя

дом по правам человека. Следует напомнить,

в заблуждения относительно того, что суд

Ð

что последний применяет особенно высокий

это лишь Çорган, образованный судьямиÈ 34, и

стандарт доказывания, когда жертва предпо -

имея в виду сложную организационную, пра -

лагаемого нарушения Конвенции настаивает

вовую и даже психологическую природу этого

на том, что уголовное преследование против

государственно-правового института. Во-вто-

нее изначально имеет политические мотивы

рых, благодаря этой норме снимается вопрос

и потому Суд требует Çнеопровержимых и

о том, имеет ли подлинно конституционное

прямых доказательствÈ столь серьезного об -

значение проблема судебных и Çквазисудеб -

винения30. Тем не менее похоже, что реформа

ныхÈ функций аппаратов (секретариатов), ге-

Венгрии была проведена властями столь по -

неральных секретарей, клерков, помощников

спешно и непрофессионально, что кредит до-

судей и т. п.35 Наконец, эта норма является

верия к ней уже исчерпан. В мае текущего

своего рода ÇкамертономÈ реформы судоуст-

года в прессе стала появляться информация

ройства в Венгрии, поскольку демонстрирует

о том, что правительство рассматривает воз -

очередную попытку (наряду с системой пере-

можность исключения из Основного закона

назначения дел, введением Çподвижных су -

страны положений, узаконивающих измене-

дейÈ и др.) решения проблемы тотальной за-

ние территориальной подсудности судебных

груженности судов всех уровней за счет сня -

дел, поскольку данная мера якобы носила

тия с судей не только ÇвнесудебныхÈ и Çоко -

временный характер, и может быть заменена

лосудебныхÈ функций, но и функций в чистом

созданием двух новых судов в Будапеште или

виде судопроизводственных.

иным способом31. Можно представить, что не

Венецианская комиссия, в отличие от

только процесс в Конституционном суде (в

большинства представителей экспертного со-

конце апреля текущего года Суд допросил за

общества, дважды обращала внимание на это

2013 z№ 5 (96) z 7

законоположение. Вопрос, который никак не

получающих свое назначение впервые ( Þrst

укладывается в сознании европейских экс

-

judicial appointment)38. С учетом сказанного,

пертов: может ли судебный секретарь, кото -

совершенно справедливо звучит замечание

рый не является судьей, действовать в каче -

Европейской комиссии за демократию через

стве судьи? Комиссия указала, что в случае,

право о том, что Çлицо, уже исполняющее

если предлагаемая Правительством Венгрии,

судебные функции, может оставаться в не

-

мера будет реализована, то это должно быть

устойчивой ситуации до девяти летÈ посколь-

сделано так, чтобы соблюдались европей

-

ку, будучи как стажером или секретарем, так

ские стандарты справедливого правосудия36.

и судьей, находящимся на испытательном

Мы позволим себе отметить здесь, что в рос -

сроке, Çоно старается угодить вышестояще -

сийской науке поразительным образом игно -

му судье, который оценивает исполнение им

рируется проблема участия помощников су

-

своих функций, и может вести себя иным

дей и секретарей судов в осуществлении судо-

образом, чем судья, назначенный бессрочно

производства. Видимо, образцом здесь могли

(Òупреждающее послушаниеÓ)È39. С этим со-

бы служить США37.

лидарен Венгерский Хельсинкский комитет,

Прежде всего, о каких секретарях суда

указывающий, что судебный секретарь не

идет речь? В нескольких переводах венгер

-

столь независим, как полноправный судья:

ского Основного закона и Акта о судах, а так-

он назначается не Президентом страны, как

же в редкой литературе используется англо -

судьи, а председателем соответствующего

язычный термин Ç court secretaryÈ или же

суда, который также может его уволить. По-

Çjudge secretaryÈ. Исходя из комплексного

следний также распределяет дела между се

-

анализа действующего законодательства,

кретарями40. Комитет, так же как и Венециан-

можно предположить, что речь идет о так на-

ская комиссия, был особенно озабочен тем,

зываемом Çb’r—s‡gi titk‡rÈ, отдаленно напо-

что предлагалось предоставить секретарям

минающем немецкого ÇRechtspßegerÈ (слу-

полномочие самостоятельно рассматривать

жащего суда, не имеющего статуса судьи, но

преступления небольшой тяжести (первый

уполномоченного решать определенные пра -

в своем заключении использует английский

вовые вопросы). Во всяком случае, здесь точ-

термин Çpetty o enceÈ, а второй Ð Çmisde-

но не имеются в виду секретари судебных за -

meanorÈ) и, таким образом, приговаривать

седаний или секретари канцелярии (

regis-

людей к реальному лишению свободы. Впро-

trars). Мы полагаем возможным в связи с

чем, из двух имеющихся в распоряжении ав -

этим использовать наряду с термином Çсек -

тора англоязычных переводов Основного за

-

ретарь судаÈ американский термин Ç

law

кона Венгрии, это прямо не следует. Речь идет

clerkÈ (судебный клерк). По различным дан -

о том, что случаи, когда судебный клерк мо

-

ным, на таких должностях в Венгрии занято

жет Çдействовать в качестве судьиÈ, опреде -

около 600 человек.

ляются в актах Парламента. Такими актами

Судебный секретарь в Венгрии Ð это не

являются в первую очередь гражданский и

только юридическая профессия, но и одно

-

уголовный процессуальные законы.

временно непременная стадия профессио

-

Исполнение судебными секретарями су -

нального образования и карьерного роста

дейских функций Ð не новое явление для

каждого юриста, желающего стать судьей.

страны. Правительство Венгрии обращало

Иными словами, всякое лицо, имеющее дип -

внимание на то, что Конституционный суд уже

лом о высшем образовании по специальности

дважды выражал озабоченность по поводу

и практиковавшееся в течение трех лет в ка

-

такой ÇэкспансииÈ, в связи с чем власти на -

честве стажера судьи ( trainee judge) после

мереваются детальнее урегулировать этот во-

соответствующего экзамена вправе от одного

прос в органическом законодательстве 41. На

до трех лет служить секретарем суда, после

сегодняшний день гражданско-процессуаль-

чего, в свою очередь, возможна подача заяв -

ный и уголовно-процессуальный кодексы до -

ления о назначении на судейский пост. Впро-

статочно ясно устанавливают наиболее об

-

чем, и здесь не все так просто, поскольку но -

щие пределы деятельности судебных клерков.

вый Закон о правовом статусе и оплате труда

В частности, Кодекс гражданского судопро -

судей предполагает, за рядом исключений,

изводства гласит, среди прочего, что данные

трехлетний испытательный срок для судей,

служащие вправе:

1) рассматривать дела вместо судьи;

статье 1 Закона речь идет о том, что такие

2) собирать доказательства (можно пере-

случаи должны быть установлены именно в

вести как ÇдопрашиватьÈ);

самом Законе.

3) подписывать документы от своего соб -

По нашему мнению, стандарты справед

-

ственного имени;

ливого правосудия, вытекающие из Европей-

В то же время законом специально ого

-

ской Конвенции, не исключают возможности

ворены допустимые рамки активности сек

-

участия в осуществлении судопроизводства

ретаря.

иных публичных служащих наряду с судьями.

1. Речь идет только о тех делах, по кото

-

Это справедливо в отношении случаев реа -

рым не проводятся устные слушания.

лизации такими служащими функций как

2. Секретарь может предпринимать все

внутриорганизационных, аналитических, со-

необходимые процессуальные меры и прини-

вещательных (то есть тех, которые способны

мать любые решения, кроме судебных поста-

затронуть интересы сторон судопроизводства

новлений (judgments).

лишь косвенным образом), так и процессу

-

3. Он также не наделен правом принимать

альных (то есть тех функций, которые прямо

решения об обеспечительных мерах ( provi-

порождают права и обязанности участников

sional measures)42.

процесса). Нельзя не обратить внимания на

В венгерской литературе можно найти

то, что в статье 5 (пункт 3) Европейской Кон-

упоминание о том, что по сложившейся за го-

венции сказано: ÇКаждый задержанный или

ды судебной практике дела о признании ино -

заключенный под стражу в соответствии с

странных арбитражных решений рассматри-

подпунктом ÒcÓ пункта 1 настоящей статьи

ваются именно судебными секретарями. Эта

незамедлительно доставляется к судье или к

практика, несмотря на недостатки и неудоб -

иному должностному лицу, наделенному, со-

ства, не расценивается специалистами как

гласно закону, судебной властью, и имеет

неконституционная. А неудобства, по свиде-

право на судебное разбирательство в тече

-

тельству практикующих юристов, состоят в

ние разумного срока или на освобождение

следующем: во-первых, недостаточная осве-

до судаÈ. В этом смысле Конвенция вообще

домленность о такого рода делах (они, как

не очень последовательна, поскольку наря -

правило, единичны) ведет к длительности

ду с таким субъектом, указанным выше, как

процедур (иногда до двух лет); во-вторых,

Çсудья или иное должностное лицоÈ, в схо

-

принимаемые решения отличаются крайне

жих контекстах использует термины ÇсудÈ,

ограниченным толкованием закона, в-треть-

ÇтрибуналÈ, Çкомпетентный судÈ, Çкомпе -

их, адвокатам стороны приходится помогать

тентный судебный органÈ. Из материалов

секретарям, предоставляя им существенно

разработки Конвенции далеко не всегда

большую помощь, чем это требуется профес -

усматривается, в чем причина этих термино -

сиональным судьям43.

логических различий. С учетом того, что по

-

Кроме того, согласно уголовно-процес

-

нятие ÇсудÈ толкуется Европейским Судом

суальному закону, секретарь обладает целым

автономно, и даже парламент, осуществляю-

рядом полномочий Ð например, он вправе

щий дисциплинарное преследование, в строго

вместо судьи участвовать в допросе обвиняе -

определенных случаях, может быть признан

мого или свидетеля в закрытом режиме ( via

судом46, справедливо будет утверждать, что

closed-circuit communication system)44. Что

государства весьма свободны в определении

касается нового Закона Венгрии о Конститу -

ÇдизайнаÈ своих судебных учреждений. К

ционном суде, то, кроме первой статьи, где

слову, в одном из ранних своих решений Ев

-

говорится о том, что секретарь в указанных

ропейский Суд указал, что Çтермин Òтрибу -

случаях ÇприравниваетсяÈ к судье, больше о

налÓ из пункта 1 статьи 6 не обязательно дол-

нем (о секретаре. Ð Примеч. ред. ) нигде не

жен пониматься как означающий ÒзаконныйÓ

сказано ни слова (только лишь о Генераль

-

суд (court of law) классического вида, встро -

ном секретаре Ð но это, мы полагаем, уже

енный в стандартный судебный механизм го -

другой вопрос). Можно предположить, что

сударстваÈ47. ÇТермином ÒтрибуналÓ обозна-

такие случаи прописаны в процедурных пра-

чается орган, который демонстрируетÉ общие

вилах Суда (эти правила доступны только на

фундаментальные характеристики, среди ко -

венгерском языке)45. Впрочем, в упомянутой

торых наиболее важными являются незави -

симость и беспристрастностьÈ 48. Впрочем,

или аффидевита, проведение заседаний, уста-

как известно, независимость и беспристраст-

новление сроков для предъявления доказа

-

ность Высокий Суд также понимает как са

-

тельств и ходатайств и др. Следует отметить,

мостоятельные требования, соблюдение ко -

что такой сотрудник, работающий на полови-

торых в каждом конкретном случае может

ну ставки, вправе заниматься и иной оплачи -

гарантировать Çсправедливое судебное раз -

ваемой юридической практикой (представля-

бирательствоÈ по смыслу статьи 6 Конвен -

ется, что такая модель статуса служащего су-

ции. Для установления того, насколько со

-

да уже сама по себе грозит конфликтами ин -

блюдены эти требования в том или ином деле,

тересов, хотя Европейский Суд отметил в на-

Суд применяет субъективный тест (насколь-

стоящем деле, что обычно этого недостаточно

ко беспристрастно персональное поведение

для того, чтобы констатировать нарушение

судьи в конкретном деле) и объективный тест

статьи 6 Конвенции). Учитывая все это, Суд

(насколько суд в целом и его состав в частно-

признал серьезную вовлеченность судебного

сти предлагает гарантии против обоснован

-

клерка в процесс конституционного судопро -

ных подозрений в его ангажированности).

изводства и, следовательно, его подчинен

-

Отметим, что эти тесты, по утверждению

ность требованиям статьи 6. С одной сторо -

самого Суда, в равной мере применимы к

ны, Суд отверг доводы властей о том, что су

-

профессиональным судьям и к иным судеб

-

дебный секретарь участвовал в споре с заяви-

ным служащим49. Европейский Суд по пра -

телем на стороне правительства за шесть лет

вам человека подробным образом рассмот -

до момента разбирательства в Конституцион-

рел проблему участия судебного клерка в

ном суде Мальты и только в течение несколь-

процессе конституционного судопроизвод

-

ких месяцев. С другой стороны, заявитель

ства в деле ÇБеллицци против МальтыÈ 50. В

не смог предоставить убедительных доказа -

указанном деле заявитель возбудил граждан-

тельств того, что секретарь аппарата Предсе -

ское разбирательство против морского орга -

дателя Конституционного суда как-либо уча -

на об использовании места для швартовки.

ствовал в рассмотрении этого дела в Суде и,

После того как его требование было откло -

следовательно, своим поведением в принци-

нено, он инициировал конституционное раз-

пе мог повлиять на его исход 51. Иными сло -

бирательство о возмещении в связи с нару -

вами, можно сказать, что позиция заявителя

шением его конвенционных прав. Суд первой

не прошла субъективный тест на беспристра-

инстанции удовлетворил его требования, но

стность. При таких обстоятельствах Евро

-

Конституционный суд Мальты отменил реше -

пейский Суд счел недоказанным нарушение

ние. В своей жалобе в Европейский Суд зая -

статьи 6 Конвенции.

витель утверждал, что Конституционный суд

В завершение хочется еще раз подчерк

-

не был беспристрастным, поскольку секре -

нуть, что участие гражданских служащих в

тарь аппарата Председателя Конституцион -

отправлении судопроизводства является объ -

ного суда входила в состав группы юристов,

ектом пристального внимания со стороны

представлявших морской орган в разбира

-

Европейского Суда с точки зрения стандар

-

тельстве, имевшем место за несколько лет до

тов справедливого правосудия. Чем более

этого. Не вдаваясь в тонкости правового по

-

сотрудник, не являющийся по своему статусу

ложения судебных клерков согласно мальтий-

судьей, оказывается включен в процесс от

-

скому законодательству, отметим лишь наи -

правления правосудия, тем более серьезные

более важные отправные точки в логике, ру -

гарантии независимости и беспристрастности

ководствуясь которой, Европейский Суд рас -

должны соблюдаться в отношении такого со -

смотрел это дело. Прежде всего, Суд указал,

трудника. И конечно, эта тенденция, имею

-

что требования беспристрастности примени -

щая поистине общемировое распростране

-

мы к служащему суда в той мере, в какой это

ние52, не должна выходить за разумные рам-

вытекает из значимости его роли в процессе.

ки. Как заметил однажды судья Верховного

Суд установил, что работа названного сотруд -

суда США Роберт Джексон, Çидея о влия

-

ника включала в себя: содействие судебному

тельности судебных клерков породила среди

процессу, в том числе участие в судебных про-

адвокатов шутку о том, что теперь Сенату

цедурах, представление суду своего мнения,

нужно беспокоиться не об утверждении су

-

привлечение лица с целью дачи им показаний

дей, а о назначении клерковÈ53.

Индивидуальная

ческое правовое государствоÈ 57, то есть, ус -

конституционная жалоба

ловно говоря, не rule of law (верховенство

права), а Rechtsstaat (правовое государство).

В силу преамбулы к новому Закону о Консти-

Между тем профессор Г.А. Гаджиевутверж -

туционном суде Венгрии, данный закон при -

дает, что между этими двумя доктринами

нимается Парламентом Çс целью защиты де-

имеется принципиальное различие, вызван -

мократического государства, основанного на

ное различиями в английской и континен

-

верховенстве права, конституционного пра

-

тальной правовой культуре, а именно в раз

-

вопорядка и прав, гарантированных Основ -

ном отношении этих культур к тому, что есть

ным законом, а также в целях обеспечения

правовой закон, правовая свобода, ограниче-

внутренней согласованности правовой систе-

ние права, баланс ценностей 58. Если консти -

мы, обеспечения соблюдения принципа раз-

туционный суд оберегает правовое государст-

деления властейÉÈ54. На первый взгляд, эта

во, а не право, то становится понятным, по

-

формулировка, содержащая в себе вроде бы

чему спор между правами человека, с одной

стандартный набор сакральных правовых

стороны, и политической целесообразностью

ценностей, не представляет собой ничего

и экономической стабильностью Ð с другой,

примечательного. Между тем первый венгер-

заранее решен законодателем в пользу по

-

ский Закон о Конституционном суде 1989 го-

следних. Во всяком случае, независимо от то-

да принимался, как следовало из первых слов

го, действительно ли подмеченное нами раз -

его преамбулы, Çс целью установить верхо -

личие или же оно мнимо, дальнейший анализ

венство праваÉÈ55. Представляется, что по -

покажет, что отношение законодателя к кон -

нимать это неявное терминологическое раз -

ституционному суду, несомненно, претерпело

личие, осложненное трудностями перевода,

изменение.

можно, по меньшей мере, двумя способами.

Наиболее серьезную дискуссию среди уче-

Можно предположить, что тогда, в самом

ных всего мира вызвало введение в консти -

конце 1990-х годов, создание специализиро -

туционной юстиции Венгрии индивидуальной

ванного органа конституционного контроля

конституционной жалобы взамен так назы -

в результате консенсуса, достигнутого меж -

ваемой народной жалобы. По мнению неко -

ду последним социалистическим правитель -

торых экспертов, абстрактный контроль был

ством и демократической оппозицией, озна -

весьма полезен и плодотворен, в то время как

меновало собой лишь первый шаг в сторону

введение конституционной жалобы воспре -

обретения ценностей верховенства права, де-

пятствует желанию граждан обжаловать не-

мократии и прав человека. Выражаясь заме -

конституционные законы и ограничит такую

чательной метафорой Андраша Шайо, вен

-

возможность для правозащитников59. Другие

герскому Конституционному суду еще толь -

авторы настаивают на том, что защита фун -

ко предстояло стать Çмолодым оркестромÈ,

даментальных прав, наоборот, должна уси -

исполняющим Çнеоконченную классическую

литься, поскольку конституция станет играть

симфонию конституционализма, сочиненную

большую роль в каждодневной деятельности

современниками Моцарта и БетховенаÈ

56.

ординарных судов60.

Возможно, авторы нынешнего закона пола -

Прежде всего, следует оговориться, что на

гают, что сегодня это состояние (верховенст -

самом деле, конституционная жалоба (в фор-

во права) уже достигнуто, симфония дописа -

ме нормативной или частичной жалобы) су -

на и Суду остается лишь создавать видимость

ществовала и ранее (см. статью 48 прежне-

игры, оберегая сложившийся под влиянием

го Закона о Конституционном суде Венгрии),

права ÇидеальныйÈ государственный строй.

однако Çредко использовалась заявителями,

Можно предположить и другое Ð вектор кон-

которые предпочитали более легкий доступ

ституционной реформы в целом и реформы

к Конституционному суду посредством actio

конституционного правосудия в частности

popularisÈ61. Ныне же народная жалоба фак-

свидетельствует о том, что, по мнению вен

-

тически устранена, а граждане имеют воз

-

герской политической элиты, особой защите

можность оспорить посредством полной (или

подлежат уже не ценности права (конститу -

прямой) конституционной жалобы как поло -

ции) и права человека как высшие среди этих

жения закона, примененного в конкретном

ценностей, а, в лучшем случае, Çдемократи -

деле (пункт ÇсÈ абзаца 2 статьи 24 Основного