Глава 2. Источники конституционного права в зарубежных странах

1. Система источников конституционногоправа как отрасли национальногоправа

Понятие источников конституционного права. Из курса теории права и обще- го конституционного права известно, что под источниками (или формами) права в юридическом смысле понимаются способы выражения и закрепления правил поведения, посредством которых эти правила приобретают обяза- тельный характер.

К числу наиболее распространенных источников права относятся: норматив- ный правовой акт, правовой обычай, юридический прецедент, религиозные каноны, нормативный договор, правовая доктрина, общеправовые принципы. Практически все они относятся и к источникам конституционного права как отрасли права в зарубежных странах, но имеют особенности в той или иной стране.

Виды источников конституционного права и их общая характеристика. Ос- новным видом источников конституционного права является нормативный правовой акт, прежде всего закон. По юридической силе все законы в сфере конституционного права можно разделить на следующие виды: конституцию (основной закон), конституционные, органические и обыкновенные законы.

Конституция, или основной закон государства, является важнейшим источ- ником конституционного права, не только дающим наименование данной от- расли права, но и лежащим в основе всей правовой системы любой страны, за редким исключением, о чем будет сказано далее.

Особенности конституции как основного источника конституционного права, ее юридические свойства будут рассмотрены чуть позже в рамках настоящей темы.

Конституционный законсогласно доктринальному толкованию — это такой закон, который принимается практически в таком же порядке, что и консти- туция (за редким исключением), и вносит изменение в сам текст, в содержа- ние конституции. Иначе говоря, это закон о поправке к конституции, поэтому

он обладает (во всяком случае, должен обладать) той же юридической силой, что и конституция. Зарубежная конституционная практика характеризуется большим разнообразием процедур принятия конституционных законов.

Органический закон —это закон, принятие которого предусмотрено непо- средственно в конституции. Она же определяет и предмет регулирования данного закона. Такой закон органически связан с конституцией, развивает, детализирует ее положения на несколько ином, более низком, чем конститу- ция, уровне. В силу этого данный акт принимается в таком порядке, который отличен от порядка принятия и конституции, и обыкновенных законов. По своей юридической силе органический закон ниже, чем конституционный.

Органическими законами в зарубежных странах регулируется, как правило, статус тех или иных органов государства, например ст. 63 Конституции Франции (1958) устанавливает, что органический закон определяет порядок организации и деятельности Конституционного совета, процедуру, применя- емую в нем. В Испании органическими законами регулируются порядок дея- тельности Народного защитника (омбудсмена), статус служб безопасности, Государственного совета, судебная система (ст. 54, 81, 104 и др. Конституции Испании (1978)).

Обыкновенные законы —это законы, регулирующие отношения, составляю- щие предмет конституционного права, но принимаемые по отдельным во- просам конституционного характера.

Данные акты принимаются в порядке обыкновенной парламентской проце- дуры простым большинством голосов (например, избирательные законы, за- коны о политических партиях, о гражданстве и т.п.).

В отдельных зарубежных странах проведена кодификация конституционно- правовых норм. Так, во Франции, Сенегале, Аргентине, Кот-д’Ивуаре и неко- торых иных странах действуют избирательные кодексы, в Алжире — кодекс гражданства.

В особую группу выделяютсячрезвычайные законы(называемые также спе- циальными законами). Следует иметь в виду, что это не законы, определяю-

щие режим чрезвычайного положения, а именно чрезвычайные законы как

«конституционно-нарушающие». Они принимаются в таком же порядке, что и обыкновенные законы, но могут изменять или приостанавливать действие отдельных норм конституции. Такого рода акты принимаются в основном в развивающихся странах (Папуа-Новая Гвинея, Малайзия, Шри-Ланка и неко- торыедругие).

К числу нормативных правовых актов как источников конституционного права можно отнести и акты иных органов власти и должностных лиц, со- держащие конституционно-правовые нормы (акты главы государства, прави- тельства, региональных или местных органов власти).

Следующим видом источников конституционного права в зарубежных стра- нах являетсясудебный прецедент,т.е. правоприменительный акт судебного органа, принимаемый по вопросам конституционного характера, например о разрешении спора о разграничении компетенции между тем или иным орга- ном государственной власти или по делу о конституционности (неконститу- ционности) закона, примененного в судебном деле, и т.п. Такой вид источни- ков конституционного права получил распространение в странах общего права. В научной литературе отмечается, что на основе судебных прецеден- тов в этих странах сложилось так называемое судебное конституционное право. Акты органов конституционного контроля отдельными отечествен- ными и зарубежными конституциоведами рассматриваются в качестве нор- мативных.

Конституционный обычайтакже относится к числу источников конституци- онного права зарубежных стран. В Великобритании их называют конститу- ционными соглашениями. Ими являются, например, роспуск или созыв пар- ламента по совету премьер-министра либо назначение на пост премьер- министра лидера партии парламентского большинства и т.п.

Нормативный договор —следующий вид источников конституционного права. Речь идет не только о международно-правовых договорах, но и о дого- ворах внутри государства. В федеративных государствах это договоры между

федеральным центром и властью субъектов федерации или между субъекта- ми федерации о перераспределении предметов ведения и полномочий.

Особую значимость такого рода источники приобрели в последнее время, ко- гда в конституции все большего числа стран стали включаться нормы о непо- средственно действующих нормах международного права (например, ст. 25 Основного закона ФРГ, ст. 96 Конституции Испании и др.).

Религиозные каноны.Нормы, содержащиеся в священных писаниях, также могут быть источником конституционного права. Это относится, прежде все- го, к клерикальным и теократическим государствам, где конституционно устанавливается обязательность какой-либо религии.

Своеобразие этого вида источников состоит в том, что в большинстве своем действуют запреты, закрепленные религиозными нормами, например суще- ствовавший до недавнего времени запрет в отношении британского монарха состоять в браке с католиком.

В конституциях большинства исламских государств содержится норма, ана- логичная той, которая закреплена в ст. 2 Конституции Кувейта (1962): «Госу- дарственной религией является ислам, а исламский шариат является основ- ным источником законодательства».

Некоторыми особенностями обладают источники в исламских странах. Здесь важнейшим источником права и нормативной основой всей жизни являлся Коран — книга, содержащая откровения, полученные пророком Мухаммедом от самого Бога (Аллаха). Вторым видом источников в мусульманских стра- нах является Сунна, представляющая собой сборник адатов, т.е. изречений и рассказов о поступках самого Мухаммеда, собранных и изложенных после- дователями пророка. Кроме того, к числу источников мусульманского права относится иджма, понимаемая как система легальных толковании боже- ственных источников, даваемых высшими религиозными авторитетами (муфтиями) в форме фетв. Наконец, еще один источник — кияс. Это уже аналитическое обобщение правоприменительной практики, складывающейся в стране, которое проводится учеными-юристами.

Таким образом, можно назвать четыре источника исламского шариата: Ко- ран, Сунну, иджму и кияс. Исламский шариат, в свою очередь, образует ос- нову всего мусульманского права. В силу этого конституции в данных стра- нах не рассматриваются в качестве акта, имеющего высшую силу, а в так называемых ортодоксальных исламских странах конституция вообще может отсутствовать.

Следует отметить еще одну особенность. Даже в тех государствах, которые официально не признаются клерикальными, осуществляется государственная поддержка некоторых религиозных догм. Например, Конституция Греции (1975) устанавливает: «Господствующей в Греции религией является религия восточно-православной церкви Христовой...» (ст. 3). Конституцией признан и закреплен статус Святой горы Афон (ст. 105) как самоуправляемой части территории греческого государства. К этому следует добавить, что президен- ты не только клерикальных, но и ряда светских государств, принося присягу, держат руку на священной книге. Кроме того, в светских государствах при- знаются и официально объявляются праздничными нерабочими днями дни религиозных праздников.

Может быть, в этом проявляется современная тенденция демократического государства, которое обеспечивает не только веротерпимость, но и веродо- ступность, создавая дополнительные возможности для исполнения верую- щими своих религиозных обязанностей?

Правовая доктринакак источник конституционного права не получила ши- рокого распространения. В научной литературе отмечается, что в правопри- менительной практике судов большое значение имеют научные труды, в ко- торых обобщается судебная практика и дается толкование статутного права. Изложенные в них идеи являются затем основой принимаемых судьями ре- шений. Данный вид источников используется в Великобритании, где право- применители (судьи) часто ссылаются на труды известных ученых-юристов У. Блэкстона, У. Беджгота, Т. Мэя, Д. Лоуи др.

Общеправовые принципы —это отправные, исходные начала правовой си- стемы, лежащие в основе правотворческой или правоприменительной дея- тельности. К числу такого рода принципов относятся такие положения, как

«специальный закон отменяет действие общего закона», «позднейший закон отменяет более ранний» и т.п. Данный вид источника права имеет место во всех правовых системах. Например, Конституционный суд ФРГ сформулиро- вал правило о том, что конституционное право не ограничено текстом Ос- новного закона, а включает и некоторые общие принципы, которые законо- датель не конкретизировал в позитивной норме. В последнее время в отече- ственной литературе по конституционному праву стал выделяться еще один источник конституционного права —общепризнанные принципы и нормымеждународного права.При характеристике этого вида источников обычно ссылаются в качестве примера на положения Устава ООН, иных междуна- родных актов. Однако в данном случае речь идет о другом самостоятельном виде источников — нормативном договоре. К числу же рассматриваемого вида источников следует относить те обычаи и правила, которые не закреп- лены в международных актах, но известны участникам отношений и призна- ются ими в качестве общеобязательных, например принцип свободы откры- того моря, обычаи в сфере морского права и др.

Мы рассмотрели основные источники конституционного права, являющиеся в настоящее время общепризнанными. В отечественной и зарубежной лите- ратуре в дополнение к вышеназванным относят также акты толкования норм права, в частности толкование норм конституции, даваемое конституцион- ным судом, партийные документы (в странах с авторитарным режимом) и проч.