•По способу воздействия на субъекты права: управомочивающие, обязывающие,

запрещающие.

•По характеру регулируемых общественных отношений: материальные (что нужно и можно делать в КС?) и процессуальные (как делать? Как принимать законы). Без процессуальных норм материальные не работают (В СССР не было четкой процедуры для выхода республик, было только материальное право => они не могли выйти)

•По действию во времени: постоянные (без фиксированных сроков действия), временная, исключительные (во время ч/с)

•По действию в пространстве: Общие и местные

Вопрос 5.Источники конституционного права как отрасли национального права

Источники КП

Источник - внешняя форма установления выражения конституционно-правоых норм

Акт

-содержащий нормы -регулирующий конституционно-правовые отношения

Источники КП: теория иерархической структуры правопорядка, Г.Кельзен «Чистое учение о праве»:

-право само регулирует свое создание

-нормы права принимаются и отменяются на отдельных ступенях нормативной пирамиды -вышестоящая норма регулирует форму, порядок принятия и содержание нижестоящей

нормы -правопорядок берет начало от конституции

-вариативность ответа на вопрос, на чем основана сила собственно конституции. 1)Строго юридический; 2)Нормативисткий ответ самого Кельзена - grundnorm (базовое предположение, что Конституция - это высший акт); 3)Социологические направления - учредительная власть конкретных субъектов, чаще всего - народа.

Виды источников

•НПА - это официальный документ, принятый (изданный) в определенной форме правотворческим органом в пределах его компетенции и направленный на установление, изменение и отмену правовых норм

1)Конституция. Два системообразующих признака: высшая юридическая сила, особый порядок принятия.

2)Законы (обычно принимаются по определенной процедуре представителями народа или народом непосредственно - Швейцария) - нормативно-правовой акт, принятый в особом порядке государственными органами законодательной власти и регулирующий наиболее важные общественные отношения. Например, ст.140 Конституции Швейцарии

устанавливает случаи принятия законов на референдуме. Ст.163 Конституции Швейцарии: «Союзное Собрание издает правотворческие положения в форме союзного закона или постановления»

Вопрос: а что такое наиболее важные общественные отношения? То что считает

парламент - то и наиболее важно. Но парламент не может иногда принимать решения по всем вопросам: так во Франции.

Виды законов:

-конституционные - Конституции или Основной закон; -органические - закон, принятие которого прямо установлен порядок принятия в

Конституции и который прямо связан с текстом Конституции - ФКЗ (бланкетные нормы к конституции). Для них обычно установлена более сложная процедура принятия. Это связано с тем, чтобы даже партия, имеющая большинство (не квалифицированное) не могла принять в одиночку какой-либо закон. Например, статья 138 Конституции Италии. Если есть в парламенте даже квалифицированное большинство, то можно предположить, что закон не может быть принят одной партией. Другая позиция, что эти законы определяют статус органов государства и процедуры народного голосования на основе бланкетных статей конституций. Например, Конституция Франции статья 63: «Органический закон определяет порядок организации и деятельности Конституционного совета, процедуру, соблюдаемую им, в частности сроки обращения в него с протестами».

-текущие. Например, ст. 72 Конституции Франции. А также интересно, что к юридической силе законов иногда приравнивают срочные постановления Правительств. Например,

ст.86 Конституции Испании «В чрезвычайных и срочных обстоятельствах Правительство может издавать временные законодательные акты в виде декретов-законов»

—- -общегосударственные

-действующие на территории части государства.

2.5)Регламенты палат парламента. Не совсем подпадает в пирамиду сюда, так как процедура принятия отличается от законов. Процедура устанавливается палатами. Но сказать, что эти нормы обязательны только для палат - нельзя, ведь там содержатся нормы законодательного процесса. Например, регулируются законопроекты, на которые нужно получить согласие парламента. Это проявляется в Конституции ОАЭ Секции 2. Например,

ст.87 «Заседание Совета не признается законным, если на нем не присутствовало большинство членов Совета. Решения принимаются большинством голосов. Если количество голосов равно, побеждает та сторона, за которую отдал свой голос президент»

Также ими могут быть парламентские прецеденты.

3)Акты главы государства и исполнительных органов. Они бывают нормативные и ненормативные. Нас интересуют только нормативные (например, о вступлении в гражданство или наградах - ненормативный). Они соответствуют конституции и законам. В федерациях нужно учитывать еще акты исполнительной власти. Если МСУ не отделено от гос власти, то можно учитывать еще разнообразные хартии. Например, ст.118 Конституции Украины «Решения председателей местных государственных администраций, что

противоречат Конституции и законам Украины, другим актам законодательства Украины, могут быть в соответствии с законом отменены Президентом Украины или главой местной государственной администрации высшего уровня».

4а)Решения органов конституционного контроля в континентальной правовой системе.

Старая доктрина Монтескье - «судья - уста закона». Если норма признана не конституционной, то либо закон утрачивает силу - «негативный законодатель» - Кельзен,

либо КС применяет конституционно-реформенное толкование и дает ей силу только в определенном толковании (конституционно-конформное). Если мы пользуемся толкованием КС, то, наверное, КС вносит какое-то свое дополнение в эту норму. Противники говорят, что КС лишь конкретизирует норму. Например, ст. 62 Конституции Франции о Конституционном Совете: «Положение, объявленное неконституционным, не может быть ни промульгировано, ни применено» + статья 61 «Органические законы до их промульгации и регламенты палат Парламента до их применения должны быть представлены в Конституционный совет, который высказывается об их соответствии Конституции». Пример с количеством депутатов для принятия закона. «По своей юридической силе решения КС приближаются к юридической силе Конституции» - КС. «Конституция действует в том виде, в каком ее понимает КС» - доктрина.

4б)Постановления пленумов высших судов в континентальной правовой системе. В

постсоветских государствах существуют эти самые пленумы и постановления. По сути он разъясняет нормы по сложным вопросам, а все суды им подчиняются.

•Внутригосударственные договоры и соглашения. Например, ст.48 Конституция Швейцария: «Кантоны могут заключать между собой договоры, а также создавать совместные организации и учреждения. Они, в частности, могут совместно выполнять задачи, представляющие региональный интерес»

•Судебный прецедент - решение, вынесенное по конкретному делу и содержащее правило, которые считается обязательным для разрешения споров, имеющих аналогичный характер. Не все суды могут принимать прецеденты - только высшие. Две составляющих прецедент - ratio decidendi (обязательное право, содержащееся в юридическом обосновании судебного решения, от которого зависит исход дела); obiter dictum (не имеющее обязательного характера юридическое соображение по делу). Преимущество: более гибкое развитие права. Если нет закона, регулирующее какое-то отношение, то суд просто принимает прецедент. Недостаток: казуистичность. Так, в Великобритании именно судебный прецедент обосновал неответственность монарха («Король не может быть неправ»), санкционировал институт контрасигнатуры («Король не может действовать один»).

•Правовой обычай, конституционные соглашения (conventions). Формально не санкционированное государством правило поведение (молчаливо признаваемое, Дайси утверждает, что они не обладают судебной защитой). Пример с президентами США про два срока - Поправка 22 Конституции США: «Ни одно лицо не может быть избрано на должность Президента более чем два раза». А также: король в Англии должен подписать билль; лидер партии большинства - премьер министр и тд. Непонятно - длительное применение - это сколько? Но некоторые обычаи были созданы с первого раза. Например,

запущение первого спутника в СССР. Каждая страна, которая может запускать спутник - может это сделать. Обычаи: вводящие новое правило или отменяющее. Пример конституционного обычая в романо-германской семье: во Франции устанавливается, что оппозиционная партия должна возглавлять комитет по бюджету в парламенте.

М.Йовович выделяет три группы конвенций: Первая - это конституционные обычаи, которые вытекают из конституции; по существу, это обычаи ее толкования и реализации (secundum constitutionem). Вторая группа - обычаи, действующие наряду с конституцией, то есть, по существу, восполняющие ее пробелы (praeter constitutionem). Наконец, третья группа - это обычаи, противоречащие конституции (contra constitutionem), которые существуют вне правового поля в силу чисто политических причин

•Религиозные источники. Мусульманские правовые семьи, Ватикан. Коран, сунна, иджма,

кияс. Например, ст.7 Конституции ОАЭ: «шариат - официальный источник законодательства»

•Правовая доктрина. На каком основании труды каких-либо ученых приравниваются к нормам? Троицкая считает, что правовая доктрина может считаться дополнительным аргументом при законотворческом процессе. У.Блэкстон в Англии, Г.Кельзен в Австрии, К.Хессе в Германии.

•Политико-правовые, идеологические документы. Социалистическая правовая семья.

Например, преамбула Конституции КНР: «Народы всех национальностей Китая, руководимые Коммунистической партией Китая и руководствующиеся марксизмомленинизмом, идеями Мао Цзэдуна, теорией Дэн Сяопина, теорией «трех представительств», научной концепцией развития, идеями Си Цзиньпина о социализме с китайской спецификой новой эпохи».

•Международно-правовые источники. Источники по статуту МС ООН статья 38:

международные конвенции, международный обычай, общие принципы права (нормы jus

cogens), судебные решения и доктрины квалифицированны юристов по публичному праву. -теория дуализма: (две отдельных правовых системы; чтобы норма МП применялась внутри государства, она должна быть перенесена в национальное право. Для этого нужно принять НПА, которая вводило бы норму МП во внутригосударственное право. Национальное и международное право - две различных правовой системы. Пример, США)

-теория монизма (единый правопорядок; для того, чтобы норма МП действовала, ее не нужно специально переносить в национальное право, хотя то не отменяет специальных правил ратификации). Виды: приоритет национального права или международного права.

Например, ст. 54 Конституции Франции: «Если Конституционный совет, запрошенный Президентом Республики, Премьер-министром или председателем одной из палат, заявит, что международное обязательство содержит положение, противоречащее Конституции, то разрешение на его ратификацию или одобрение может быть дано только после пересмотра Конституции» - приоритет Конституции.

Ст.193 Конституции Швейцарии: «Обязывающие положения международного права не могут нарушаться» - приоритет МД. Ст.91 Конституция Нидерландов: «Любое положение международного договора, вступающее в противоречие с Конституцией, подлежит одобрению большинством не менее чем в две трети голосов депутатов Генеральных штатов» - приоритет МД