Наука конституционного права. Конституционное (государственное) право - отрасль национального права в.М. Гессен очерки истории науки государственного права

Говоря об истории науки государственного права, необходимо иметь в виду самостоятельный ход развития науки общего и науки положительного государственного права. Разумеется, между той и другой наукой всегда существовала более или менее тесная связь и состояние каждой из них оказывало известное влияние на состояние другой. Тем не менее, только параллельное изучение их исторической эволюции может в достаточной степени выяснить то место, которое в настоящее время они занимают в системе юридических наук.

Очерк первый Зарождение современной науки общего государственного права; ее развитие в германской литературе

§1

На развалинах "безгосударственного средневековья" новое время создает новое государство. История ставит государственной науке XVI—XVIII вв. практическую, а не теоретическую, — творческую, а не познавательную задачу. Наука должна создать теорию нового государства; она должна установить право на самостоятельное существование отдельных территорий, независимость территориального государства от Империи и Папства, превосходство ... государственной власти над властью феодальных баронов и феодальных общин.

Впервые наука отливает ту форму абсолютной монархии, которую жизнь постепенно наполняет конкретным содержанием. Учеными-юристами (легистами) дается теоретическое обоснование наступательной политике растущего абсолютизма; теория королевского суверенитета является победоносным оружием, которым пользуется абсолютизм в борьбе за монополизацию публично-правовой власти в своих руках.

Разложение феодального строя в связи с обособлением государства от церкви усложняет задачи государственного управления. Разнообразные функции управления, осуществляемые в течение средних веков церковью, городскими общинами и феодалами, отныне переходят на государство. Государственная наука указывает государству его новые задачи, намечает пути и изыскивает средства для их разрешения. Определяя содержание и объем так называемых "прав верховенства", наука тем самым определяет содержание и объем правительственной деятельности нового государства.

Историческими потребностями эпохи определяется характер науки. Государственная наука нового времени является, прежде всего, практической (политической) наукой. Ее первой задачей является не изучение того, что естъ, а уяснение того, что должно быть. Чем должно быть государство и что государство должно делать — таковы те вопросы, которые повсеместно, в эпоху XVI—XVIII вв., занимают и волнуют публицистическую мысль. И даже в тех случаях, когда государственная наука, по-видимому, изображает существующее государство, — в действительности, под видом существующего, она изображает государство, долженствующее существовать.

Стремясь к одной и той же цели — к созданию нового государства, — наука о государстве, подобно науке о праве, с самого начала идет к этой цели двумя, далеко расходящимися путями, распадается на две, друг от друга резко отличных, школы: первую можно назвать философской, вторую — эмпирической или позитивной. ...

К концу XVIII века вопросы так называемого общего государственного права — в разной мере и с разных точек зрения — изучаются тремя, еще не успевшими в достаточной мере определиться, научными направлениями: политикой государственного права, входящей в состав науки политики права вообще, т.е. доктрин естественного права; социальным учением о государстве и прикладной государственной наукой (учением о государственном искусстве), образующими в слитном и не дифференцированном виде энциклопедическую науку о государстве, именуемую "Политикой", в классическом смысле этого слова.

§2

Обратимся теперь к рассмотрению исторической эволюции науки государственного права в течение XIX века. При этом мы будем иметь преимущественно в виду германскую публицистическую литературу, так как именно в германской публицистике XIX века наблюдается наиболее интенсивная разработка вопросов так называемого общего государственного права.

Состояние науки государственного права в рассматриваемую эпоху характеризуется следующими моментами.

Во-первых, из состава доктрины естественного права выделяется наука естественного государственного права. Она образует самостоятельную публицистическую дисциплину, известную под именем Общего Государственного Права. ...

Во-вторых, содержание энциклопедической науки о государстве, именуемой "Политикой", дифференцируется, распадается на две самостоятельные научные дисциплины: теоретическую — Общее учение о государстве... и прикладную — Политику, в тесном смысле этого слова. ...

Общее государственное право, Общее учение о государстве, Политика таковы - три самостоятельные отрасли государственной науки, представленные в германской публицистике первой половины XIX века.

Остановимся на судьбе каждой из этих наук.

Что касается, прежде всего, науки Общего или философского государственного права, то выделение ее из состава философии естественного права объясняется, прежде всего, общим характером этой философии. Естественно-правовая разработка государственного права представляет одну весьма существенную особенность. Если в системах "Политики" наука государственного права в значительной степени растворяется в государственной науке, то, наоборот, в естественно-правовых системах она в такой же мере растворяется в науке права. А так как под влиянием corpus juris civilis наука права, по существу, отождествляется с цивилистикой, то сама разработка государственного права в системах естественного права приобретает цивилистический характер... и вообще, все учения об общественном договоре носят в теориях естественного права отчетливо выраженный цивилистический характер: государство — одно из многочисленных союзных образований, создаваемых волей индивидов; содержанием этой воли определяется природа государства. Вполне естественно, что, по мере развития государственной науки вообще, начинает все более и более сознаваться потребность в самостоятельной разработке государственного права соответствующей своеобразной природе публично-правовых институтов.

Являясь самостоятельной научной дисциплиной, философское или общее государственное право в течение первой половины XIX века сохраняет свой первоначальный естественно-правовой характер...

Как известно, торжество так называемой исторической школы юристов в германской науке нанесло решительный и тяжелый удар рационалистической философии естественного права. Влияние исторической школы сказалось, однако, всего позднее в области науки государственного права. Еще в 50-х и 60-х годах наука общего государственного права в значительной мере сохраняет рационалистический, естественно-правовой характер...

Однако под влиянием исторической школы и в этой науке замечается постепенный, все более и более заметный, поворот от рационализма к позитивизму. ...

Совершенно новый период в развитии науки общего государственного права наступает со второй половины XIX века. Параллельно с постепенным усилием догматического элемента в науке положительного государственного права происходит эволюция от политики к догме и в науке общего государственного права. Повсеместное установление конституционного строя — тождественного везде и всюду в своих основных началах — облегчает сравнительное изучение государственного права различных государств. На почве такого изучения возникает теория конституционного права, как высший синтез государственно-правовых начал, отвлекаемых от положительного конституционного права отдельных государств. Сначала теория конституционного права развивается параллельно с теорией общего государственного права и независимо от нее. В германской литературе уже в 20-х годах XIX столетия появляются труды, посвященные теории конституционного права частью догматического, частью философского и исторического характера, еще далеко не свободные от естественно-правовых переживаний... Эпоха реакции 40-х и 50-х годов на некоторое время останавливает развитие этой науки.

С окончательным установлением конституционного режима она возникает вновь, — на этот раз не рядом с наукой общего государственного права, а на ее месте.

В системе современной юриспруденции рационалистической доктрине философского (общего) государственного права не оказывается места. В трудах новейших германских публицистов наука общего государственного права является не чем иным, как теорией конституционного права на почве сравнительного изучения права отдельных государств. Под общим государственным правом в настоящее время понимается теоретическая (догматическая) наука, изучающая государственно-правовые нормы абстрактного — т.е. отвлеченного от реально существующих — конституционного государства. ...

... В настоящее время, как уже указано выше, существенно изменился характер науки, именуемой Общим государственным правом. Как теория конституционного государства, наука эта является не политической, а теоретической дисциплиной. Наряду с ней, казалось бы, и может, и должна возникнуть наука Политики государственного права, подобно тому, как наряду с догматической наукой гражданского права возникает и складывается наука цивильной политики.

Однако современная действительность самостоятельной политической науки государственного права не знает; политические элементы входят случайным ингредиентом в догматическую науку государственного права. Быть может, настанет время, — и государственная жизнь перерастет современные формы государственного строя. Перед наукой права, как в былое время, встанет опять, категорически требуя ответа, политическая проблема. И этот ответ будет дан прямой преемницей естественно-правовой доктрины — наукой Политики государственного права. ...

•... Общее учение о государстве в тесном смысле этого слова — как учение о правовой природе государства, об его основных институтах, о территории, населении и власти — является необходимым введением к науке современного Общего государственного права. Самостоятельного научного значения такое введение как часть социальной науки о государстве не имеет и не может иметь.