Классификация прав и свобод

По связи с государством:

- права человека

- права гражданина;

По способу реализации:

= индивидуальные могут осуществляться и защищаться индивидуально

= права коллективные по своей природе индивидуально осуществлять невозможно. Например, право на забастовку – коллективное потому, что индивидуальная забастовка – не забастовка, а прогул. Болгария: «гражданин не может быть изгнан или выдан другому государству». Австрия: «Все национальные меньшинства равноправны, и каждое из них обладает гарантированным правом на сохранение и поддержание своих национальных особенностей и языка».

По важности

+ основные

+ доп - производны от первых, конкретизируют их. Например, право участвовать в управлении государством – основное право, а избирательные права производны от него, одно из его проявлений.

По сфере общ отношений (по содержанию)

- личные (гражданские) права: право на жизнь, на личную неприкосновенность.

- полит (публичные), связанные с участием в управлении обществом и государством: право голоса, свобода собраний, обязанность защищать родину.

- экон, соц и культурные: право на труд, свобода труда, право собственности, обязанность платить налоги, право на образование, свобода творчества. Некоторые авторы третью группу делят на две: социально-экономические и социально-культурные права, свободы и обязанности.

По принадлежности к соц регуляторам

= Естественные - присутствуют в общественном сознании как представление о справедливом и должном положении человека в обществе (абстрактны).

= Позитивные (определены чел) права фиксированы, они формально определены, закреплены в нормах м/н и национального права;

По роли государства:

+ позитивные (право пользоваться государственными услугами)

+ негативные (свобода от государственного вмешательства);

По характеру: материальные и процессуальные;

По поколениям:

I – гражданские и политические;

II – соц (помощь от государства), экон (защита от государственного вмешательства) и культурные;

III – коллективные (опосредование отношений между различными соц общностями особенно нац);

IV – связанные с техническим прогрессом (защита экологии, права в науке);

По возможности ограничения: абсолютные и относительные;

Права физических и юридических лиц (Португалия: юридические лица пользуются правами и несут обязанности, соответствующие их характеру);

По месту закрепления: основные (конституционные) и отраслевые.

№ 39. Классификация и конституционное закрепление основных обязанностей личности.

Конст обязанность - это закрепленная в К необходимость, предписывающая человеку определять вид и меру поведения. В содержании конституционной обязанности всегда заложена позитивная о-ть, которая конкретизируется в текущем законодательстве в форме негативной о-ти.

Субъектом конституционной обязанности также выступает или каждый, или гражданин.

Объект – необходимые действия, бездействие, связанные с исполнением долга.

Конституционные обязанности человека введены в статус личности с целью защиты общества. Необходимость установления паритетности прав и обязанностей, что связано с осознанием того, что свобода недостижима без ответственности, заключенной в содержании обязанностей, а их закрепление, равно как и установление обоснованных общих запретов, является частью механизма обеспечения и защиты прав человека.

Обязанности, закрепленные в конституциях, можно разделить на:

- обязанности, связанные с необходимостью подчинения установленному правопорядку,

- обязанности, вытекающие из положения человека в экономической системе,

- обязанности, выполняемые для общественной пользы,

- обязанности по отношению к семье и другие группы.

Между конституционными правами, свободами и обязанностями существует определенная связь. Речь идет 1) о соотношении объема прав и обязанностей и 2) о возможности реализации прав и свобод без выполнения обязанностей.

В социалистической науке действовал принцип – нет прав без выполнения обязанностей. В современных демократических государствах такой принцип отсутствует. Права и свободы осуществляются вне зависимости от выполнения конкретной обязанности (неотъемлемость прав). Простой пример: нельзя ограничить избирательное права, если гражданин еще не отслужил в армии.

В конституциях демократических государств упор обычно делается на права и свободы, оглашается лишь минимум конституционных обязанностей. К стандартному минимуму относится обязанности: 1) платить налоги; 2) соблюдать конституцию, законы и правопорядок; 3) для граждан – служба в армии и защиты родины; 4) охранять природу и культурное наследие.

В социалистических конституциях больший упор делается на обязанности: 1) обязанность блюсти трудовую дисциплину; 2) граждане обязаны высоко нести дух коллективизма; 3) граждане обязаны повышать революционную бдительность; 4) граждане обязаны хранить государственную тайну.

Существуют такие нормы, в которых права и обязанности имеют один объект: право и обязанность испанцев на труд. В конституционных обязанностях также существует дуализм: гражданин и человек. Например, платить налоги – обязанность человека, а быть «обязанным верностью Родине» - обязанность гражданина.

№ 40. Личные (гражданские) конституционные права и свободы: общая характеристика.

Право на жизнь, свободу, физическую целостность и неприкосновенность.

Этот блок прав представляет собой основу практически всего правового статуса человека, потому что без них любые другие права и свободы утрачивают смысл. Многие конституции устанавливаю неотъемлемость права на жизнь, неприкосновенность личности, защиту чести человека.

Германия: «Каждый имеет право на жизнь и физическую неприкосновенность. Свобода лица ненарушима. Вмешательство в эти права допускается лишь на основе закона». Конкретизация: отмена смертной казни; наличие права на свободное развитие своей личности, поскольку он не нарушает прав других и не действует вопреки конституционному строю или нравственному закону; свобода лица может быть ограничена только на основе формального закона и только при соблюдении всех предписанных в нем форм; запрет пыток и медицинских экспериментов. Конституционное право на жизнь используется в качестве важного аргумента сторонниками запрещения абортов (Словакия: жизнь достойна охраны уже до рождения).

Гарантиям личной свободы, физической целостности и неприкосновенности современные конституции уделяют большое внимание, а конституционные принципы получают, как правило, развитие в материальном и процессуальном уголовном и административном праве. США: право народа на неприкосновенность личности, жилища, бумаг и имущества и вместе с тем устанавливающая, что соответствующие ордера могут выдаваться только при необходимости. Сюда же включаются права на защиту от произвольного ареста, наказание за деяние, которое не являлось преступлением на момент его совершения.

Свобода мысли и совести.

Свобода мысли – это свобода от любого идеологического контроля, когда человек сам решает, что ему думать и как ему думать, во что верить и не верить, каких духовных ценностей придерживаться. Важно подчеркнуть различие между свободой совести и свободой вероисповедания. Первая шире второй, поскольку включает и свободу придерживаться атеистических убеждений. Утверждение свободы вероисповеданий подразумевает и отделение религиозных учреждений от государства, а также запрещение использовать религиозные общности и учреждения, вероисповедные убеждения в политических целях.

Тайна частной жизни и коммуникации, неприкосновенность жилища.

Эти проявления личной свободы. Они приобретают особое значение на пороге эпохи информатизации, которая, как и все достижения прогресса, наряду с великими благами несет для человека и определенные опасности. Неприкосновенность жилища подразумевает возможность обысков только с разрешения уполномоченных органов и при наличии определенных оснований. То же относится и к ненарушимости свободы и тайны переписки и всем другим формам коммуникации. Венгрия: каждый имеет право на доброе имя, на неприкосновенность жилища, а также право на защиту собственной тайны и личных данных. Предусматривается право граждан на доступ к информации о них самих.

Свобода передвижения и поселения.

Это важное проявление личной свободы. Италия: каждый гражданин может свободно передвигаться и проживать в любой части национальной территории с теми ограничениями, которые в общем порядке устанавливаются законом по мотивам охраны здоровья и безопасности. Никакие ограничения не могут быть установлены по политическим соображениям. Каждый гражданин волен покидать территорию Республики и возвращаться при соблюдении требований закона.

№ 41. Общественно-политические (публичные) конституционные права и свободы: общая характеристика.

Право участия в управлении обществом и государством.

Это право общего характера представляет собой суть данной группы прав и свобод, но в таком общем виде оно формулируется в конституциях редко. Испания: право граждан участвовать в публичных делах непосредственно или через выборных представителей, а также право на равный доступ к публичным функциям и должностям. В Литве есть статья К, гарантирующая гражданам право критиковать работу государственных учреждений или должностных лиц, обжаловать их решения и запрещающая преследование за критику. Обычно данное право содержится в К в виде совокупности различных прав и свобод и сопровождается установлением ряда обязанностей.

В странах (Чехия, Польша, Венгрия), переживших период тоталитаризма, введен институт люстрации. Это означает чистку органов и аппарата публичной власти, а также образовательных и иных публичных учреждений от лиц, которые в условиях тоталитарного режима занимали руководящие должности в полит аппарате власти или служили в репрессивных учреждениях. В Германии после 2ой мировой войны эти меры именовались денацификацией. Италия: для ответственных руководителей фашистского режима существует срок до 5 лет ограничения их в избир правах.

Избирательные права.

Это ряд прав, обеспечивающих гражданам возможность участия в формировании выборных органов государства и МСУ, а также участия в процедурах непосредственной демократии (народная инициатива, референдум, отзыв выборных и др.). Сюда относится акт избир право (право голоса или общее избира право); пассивное избир право (право избираться в выборные органы гос-ва или МСУ), предполагающее право выдвигать свою кандидатуру или давать согласие на ее выдвижение. А также право участвовать в формировании избир органов, выдвижении кандидатов, выступать с инициативой отзыва выборных представителей и должностных лиц, заявлять отводы, возражения, оспаривать итоги выборов.

В некот странах установлена обязанность граждан принимать участие в выборах (обяз вотум).

Право на объединение, свобода союзов и ассоциаций.

По общему правилу в демократических странах объединения образуются свободно, хотя и встречаются некоторые исключения (объединения не должны преследовать цели извлечения прибыли или противозаконных целей – насилие, свержение конст строя).

Многие конституции определяют статус политических партий (как особых общественных объединений), профсоюзов, предпринимательских союзов.

Свобода собраний и манифестаций.

Свобода собраний – это беспрепятственная возможность собираться в закрытых помещениях. Законодательство может предусматривать уведомительный порядок проведения собраний, при котором компетентные власти заранее извещаются организаторами о предстоящем собрании, его времени, месте проведения и тематике, но может и не требовать никакого уведомления (явочный порядок). Для авторитарных режимов характерен разрешительный порядок проведения.

Термин «манифестация» употребляется либо как синоним терминов «демонстрация», «шествие», либо как обобщающее понятие для любых выступлений под открытым небом, а именно митингов, демонстраций, шествий, пикетов. Митинг – это собрание любых желающих, которое проводится, как правило, под открытым небом и на котором обычно принимается резолюция с каким-либо требованием к властям или призывом к гражданам. Демонстрация – это обычно движение по улицам и дорогам масс людей с плакатами и транспарантами, выражающими позицию этих людей по каким-либо общественным вопросам или требование к властям. Шествие – всегда движение по улицам и дорогам. Разновидностью шествий являются так называемые марши – шествия через многие населенные пункты, даже через всю страну или порой через несколько стран. Пикеты – это обычно немногочисленные группы людей (иногда один человек) с плакатами и транспарантами, стоящих, сидящих или кругообразно движущихся около какого-либо объекта, часто около здания правительственного учреждения.

Свобода информации и право на информацию

Это условное обозначение целой группы свобод и прав: свободы слова (свободы выражения мнений), свободы печати и иных средств массовой информации, права на получение информации, имеющей общественное значение, свободы распространения информации. Македония: конституция устанавливает свободу убеждений, совести, мысли и публичного выражения мыслей; свободу слова, публичного выступления, публичного информирования и свободное основание средств для публичного информирования; свободный доступ к информации, свободу получения и распространения информации; запрещение цензуры. Важно, что эта группа прав подразумевает защиту от информации и защиту информации от государства.

Разумеется, свобода печати и информации не должна приводить к разглашению сведений, которые в общественных интересах должны считаться тайной (военная, государственная, дипломатическая, профессиональная, коммерческая, личная). Свобода печати – не более чем отсутствие цензуры.

Право петиций.

Это право обращения к властям с письменным требованием, предложением, жалобой, на что власти в принципе обязаны в установленном порядке реагировать. Петиции могут быть индивидуальные или коллективные. Италия: «Все граждане могут направлять петиции с требованием законодательных мероприятий или с изложением общественных нужд».

Право и обязанность защиты страны.

Защита страны чаще всего рассматривается как одна из обязанностей гражданина, однако некоторые конституции считают ее также и его правом. Обязанность защиты страны может предполагать обязательную военную службу или заменяющую ее (альтернативную) гражданскую службу, а также выполнение определенных законом повинностей в случае войны или военной опасности.

Обязанность верности государству и соблюдения его конституции и законов.

Требование блюсти верность государству предъявляют гражданам сравнительно немногие конституции, но следовать велениям конституции и законов обязывают почти все. Италия: «Все граждане обязаны быть верными Республике и соблюдать ее Конституцию и законы».

Право на сопротивление угнетению.

Это право индивидуального и коллективного характера встречается в конституционных актах крайне редко, хотя и восходит к Декларации независимости США 1776 года. Германия: «Все немцы имеют право на сопротивление каждому, кто попытается устранить этот строй, если другие средства невозможны».

№ 42. Экономические и социальные конституционные права личности: общая характеристика.

Право частной собственности и ее наследования. Свобода хозяйственной инициативы

Именно эти права образуют действительный правовой фундамент свободы человека. Человек-собственник в наибольшей степени может распоряжаться собой, свободно выбирает род занятий и может всесторонне развивать свою личность.

Французская Декларация прав человека и гражданина определяет собственность как право неприкосновенное и священное.

В конституциях, принятых после Первой мировой войны, собственность более не является священной, ей свойственна общественная функция; провозглашается тезис о возможности социализации собственности. Собственность может быть отчуждена на основании «социальной пользы», «общего интереса».

В конституциях периода после Второй мировой войны заметны существенные новеллы, обусловленные усилением регулирующей роли государства в экономике и социальной жизни. Появляются положения о допустимости национализации частной собственности. Италия: в целях общей пользы можно передать государству определенные предприятия, представляющие важный общий интерес.

В современных же условиях наступления эпохи информатизации вновь проявляется тенденция к уменьшению государственного вмешательства в экономику. Конечно, возможности государственной экспроприации не исключаются, однако гарантии для собственников остаются весьма серьезными и подчас усиливаются (обязательное предварительное возмещение в случае национализации). Государство охраняет законные права и интересы индивидуальных и частных хозяйств, а также права граждан на законные доходы, сбережения, жилище и другую законную собственность и право граждан на наследование частной собственности. Свобода экономической деятельности (хозяйственной инициативы) в современных конституциях, гарантирующих право частной собственности, часто отдельно не провозглашается, но выводится из указанного права, будучи существенным его проявлением. Испания: «признается свобода предпринимательства в рамках рыночного хозяйства. Публичные власти гарантируют и поощряют ее осуществление и защиту производства в соответствии с требованиями общей экономики и, в соответствующем случае, планирования». Некоторые К особо охраняют собственность интеллектуальную.

Труд и связанные с ним социальные права, свободы и обязанности.

Испания: «Все испанцы обязаны трудиться и имеют право на труд, на свободный выбор профессии или занятия, на продвижение посредством труда и на вознаграждение, достаточное для удовлетворения своих потребностей и потребностей своей семьи, причем ни в каком случае не может осуществляться дискриминация по признаку пола».

Право на труд может пониматься либо как право на получение гарантированной оплачиваемой работы, но оно трудно реализуемо (если не считать пособий по безработице), либо как право на сохранение своего уже существующего рабочего места, то есть запрет произвольного увольнения. Государство имеет в своем распоряжении определенные экономические рычаги, побуждающие предпринимателей сохранять рабочие места и увеличивать их количество.

Реализация права на выбор профессии или занятия зависит от наличия спроса. Оно так же, как и право на труд практически не может быть защищено в судебном порядке.

В целом ряде конституций провозглашается свобода труда, иногда запрещение принудительного труда. В отдельных конституциях можно встретить право на здоровые и безопасные условия труда, право на отдых или на ограниченное рабочее время.

Право на забастовку, которое в демократических странах на конституционный уровень обычно не поднимается, хотя и признается. Законодательство обычно запрещает забастовки в органах и учреждениях, занятых «обслуживанием» государственного суверенитета, а также в службах даже негосударственного характера, остановка работы которых повлекла бы серьезные, если не катастрофические, последствия для страны (например, запрещаются забастовки персонала, обслуживающего атомные электростанции).

Право на участие в управлении предприятиями. Франция: «Каждый работник участвует через своих делегатов в коллективном определении условий труда, а также в управлении предприятиями».

Право на здоровую окружающую среду и обязанность беречь ее.

Фиксирование в конституциях этого права и этой обязанности обусловлено тем угрожающим для жизни человечества состоянием окружающей среды, которого она вследствие экономической деятельности человека достигла во второй половине XX века. Испания: «Все имеют право пользоваться окружающей средой, подходящей для развития личности, а равно обязаны охранять ее» + установление уголовной и административной ответственности лиц, нанесших окружающей среде ущерб, с возложением на них обязанности возместить его. Словакия: каждый имеет право на своевременную и полную информацию о состоянии окружающей среды.

Право на социальное обеспечение.

В такой формулировке данное право обычно в конституциях не записывается: формулируется обязанность государства. Тем самым снимается вопрос о судебной защите конституционного права, хотя судебная защита соответствующих прав, определенных текущим законодательством, обеспечивается. Португалия: «Все имеют право на социальное обеспечение», после чего следуют принципы организации системы социального обеспечения. Словакия: граждане имеют право на соразмерное материальное обеспечение в старости, при нетрудоспособности, а также в случае потери кормильца.

Право на охрану здоровья.

Италия: «Республика охраняет здоровье как основное право индивида и интерес общества и гарантирует бесплатное лечение для неимущих». Во многих странах существуют системы либеральной (платной) и государственной медицины.

Право на жилище

Понимается как право на получение комфортабельного и отвечающего потребностям жилища.

Испания: «Все испанцы имеют право на пользование достойным жильем, отвечающим потребностям».

Право на образование и академическая свобода.

Право на образование – одно из наиболее существенных социальных прав человека, которое создает необходимую предпосылку для развития как его личности, так и всего общества. Государство заинтересовано в том, чтобы государственная система образования находилась на высоком качественном уровне. С правом на образование тесно связана академическая свобода (свобода преподавания), которая отражает идеологический плюрализм гражданского общества. Академическая свобода в демократическом государстве предполагает право преподавателя учить своему предмету так, как он считает нужным. Можно сказать, что академическая свобода – это проявление и продолжение права на распространение информации, свободы мысли и слова. Учащимся и их родителям академическая свобода дает возможность выбирать таких преподавателей, чьи взгляды и подходы к изучаемой дисциплине представляются наиболее приемлемыми. Разумеется, свобода преподавания имеет свои пределы, установленные в конституциях. Они сводятся к запрещению внушать учащимся идеи, пропагандирующие насилие, презрение или ненависть к другим людям или народам.

Германия: все школьное дело находится под надзором государства. Гарантируется право на учреждение частных школ. Мексика: начальное образование является обязательным, а всякое образование, предоставляемое государством, – бесплатным. Свобода преподавания и исследования предусмотрена только для высших учебных заведений.

Обязательность и бесплатность школьного обучения предусмотрена во многих странах. Это своеобразная гарантия для несовершеннолетних лиц от равнодушия или легкомыслия родителей, которые не заботятся об образовании и воспитании своих детей, что чревато негативными последствиями не только для них, но и для общества. Однако обязательность школьного образования ограничивает право родителей на выбор форм обучения детей и соответствующее право самих детей. Дания: «Все дети школьного возраста имеют право получить бесплатное начальное образование. Родители или опекуны, которые самостоятельно обучают своих детей или детей, взятых под опеку, в соответствии со стандартами общего начального образования, не могут быть принуждены отдать этих детей в начальные школы».

Свобода творчества, свободный доступ к культурным ценностям.

В конституциях они стали определяться сравнительно недавно – это свободы так называемого второго поколения. Болгария: каждый имеет право пользоваться национальными и общечеловеческими культурными ценностями и развивать свою культуру в соответствии со своей этнической принадлежностью; закон признает и гарантирует свободу художественного, научного и технического творчества и охраняет изобретательские, авторские и родственные им права.

№ 43. Пределы и ограничения конституционных прав и свобод личности.

Пределы конституционных ПИС – границы содержания и реализации субъективных прав и свобод, предопределяемые полит, идеологическими, нравственными факторами, а также соц-экон возможности гос-ва.

«Пределы пределов»: установление только законом, недопустимость подрыва сути основного права. Гарантией от превышения пределов основного права является возможность его защиты.

Ограничения ПИС – изъятие (сужение) возможности, составляющих содержание права, но не отмена (неумаление) права. Ограничени не должны нарушать ядро (основное содержание) права. Германия: какое-либо основное право может быть ограничено законом или на основе закона, этот закон должен носить общий характер, а не относиться только к отдельному случаю. Существо содержания основного права ни в коем случае не должно быть затронуто.

Виды пределов

= Прямые ограничения – в форме запретов

- общий (касаются всех прав) характер

- конкретный характер (относится к конкретному праву).

= Косвенные ограничения прав и свобод вытекают из установленных конституцией принципов конституционного строя, характеристик государства.

Права и свободы (ПИС) могут ограничиваться для:

- уважения и соблюдения ПИС других;

- нормального функционирования государства и общества. При этом любое ограничение ПИС не должно затрагивать самой сути ПИС и должно быть зафиксировано в законодательстве (правило «предела пределов»).

Формулы ограничения ПИС:

- Общие оговорки (генеральные клаузулы). Они относятся ко всему населению, то есть ограничивают права всех. Польша: ограничение прав и свобод возможно для безопасности, публичного порядка, охраны окружающей среды, охраны здоровья и публичной нравственности. Ограничения не могут противоречить сущности основного права, должны быть прописаны в законе.

- Конкретные оговорки. Например, есть право на неприкосновенность жилища, тайну переписки, но есть оговорка, что государство в определенных случаях (часто с санкции суда) может ограничивать их (обыск).

- Ограничение ПИС отдельных лиц. По конституции ФРГ тот, кто злоупотребляет правом (свобода объединений, тайной переписки…) против демократического строя, лишается этих прав.

- Ограничение ПИС на определенный период..

Тест на пропорциональность как критерий проверки конституционности ограничений.

1. Установить, что действиями правительства было ограничено некоторое право.

2. Правительство должно показать, что оно преследовало некоторую легитимную цель и что ограничение было пропорционально этой цели. Важно, что средство, предназначенное для достижения цели,

= должно подходить для достижения этой цели (уместность),

= что из всех подходящих было выбрано то средство, которое в наименьшей степени ограничивает право частного лица (необходимость),

- меры, предпринимаемые нац властями должны быть разумными и пропорциональными

- вмешательство обусловлено нац соц необходимостью

- мера (средство) вмешательства не должна быть чрезмерной, т.е. должна соответствовать цели вмешательства

= что ущерб частному лицу от ограничения его права был пропорционален выгоде правительства в отношении достижения поставленной цели (пропорциональность в узком смысле).

= законность

- вмешательство должно быть предусмотрено законом или иным актом, имеющим силу закона

- закон должен быть доступным – лицо могло ознакомиться и понять его

- закон должен обеспечить достаточную защиту против возможного вмешательства

- четко оговорены условия и сроки вмешательства

№ 44. Правовые гарантии и способы защиты прав и свобод личности.

Гарантии основных прав и свобод человека – те условия и средства, которые обеспечивают их реализацию.

Классификация

По виду гарантируемого права или свободы:

= Общие обеспечиваются материальными гарантиями, а именно:

• К социально-экономическим гарантиям в государствах рыночной экономики относятся обладание людьми собственностью, что дает право осуществлять свои права; существование социального гос-ва.

• Политические гарантии прав связываются с различными формами осуществления власти народа, особенно со свободными и регулярными выборами, проведением референдумов, разделением властей, многопартийностью, свободой оппозиции, с участием граждан в управлении.

= Юридические – закреплённые в законодательстве правовые условия и средства, обеспечивающие правомерную реализацию, охрану и защиту прав и свобод. Они включают процедуры и процессуальные правила реализации прав и свобод. Важнейшей юридической гарантией является существование пр государства. В новейших конституциях говорится об основных средствах юридической защиты прав.

По источнику предоставления гарантий.

= Внутригос гарантиями служат некоторые конституционные права как материально-правового, так и особенно процессуального характера.

• Главной институциональной гарантией является независимый суд. Право человека на рассмотрение его дела компетентным и беспристрастным судом, в необходимых случаях – судом присяжных, право на обжалование судебных решений, на обращение за защитой конституционных прав в высшие судебные инстанции вплоть до конституционной и международной юстиции, право на защиту и помощь адвоката. Италия: Все могут обращаться в суд за защитой своих прав и законных интересов. Право на защиту на любой стадии и в любой момент процесса ненарушимо. Неимущим соответствующими учреждениями обеспечивается возможность предъявлять иски и защищаться в любом суде. Законом определяются условия и способы исправления судебных ошибок.

• институт уполномоченного по правам человека.

• возможность пользоваться квалифицированной юридической помощью, прежде всего помощью профессионального защитника (адвоката).

• Гарантией прав и свобод служит ответственность за их нарушение. Прежде всего речь идет об ответственности властей и их должностных лиц. Обычно такая ответственность носит общий характер и предусматривается текущим законодательством. Хорватия: «Тот, кто нарушит положения Конституции об основных правах и свободах, несет личную ответственность и не может оправдываться приказом свыше».

= М/н защита прав человека осуществляется в настоящее время в рамках ООН и ее специализированных учреждений. Европейская система защиты основывается на европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод, заключенной в 1950 году государствами – членами Совета Европы, и дополнительных протоколах к ней. Если лицо исчерпало все национальные правовые средства защиты своего права, охраняемого Конвенцией, оно может обратиться в европейский Суд по правам человека, который в случае установления факта нарушения права и тем самым Конвенции возлагает на виновное государство существенную материальную ответственность. Наша страна также является членом Совета Европы и участником Конвенции. Человек может обращаться в международные органы (Совет ООН по правам человека, который не принимает обязательных для государств решений) или в международные суды (Европейский суд по правам человека в Страсбурге).

Способы защиты прав и свобод личности.

Защита конституционных прав и свобод заключается в восстановлении уже нарушенных прав. Ее следует отличать от охраны, которая состоит в недопущении правовыми и организационными методами и средствами нарушения прав и свобод человека. Существуют различные способы защиты прав и свобод личности:

• Судебная защита, конституционный контроль;

• Деятельность уполномоченного по правам человека;

• Международно-правовые средства защиты.

• Самозащита (жалобы, петиции, защита со стороны объединений граждан).

Особое значение имеет судебная защита конституционных прав граждан. Положения о правах граждан, записанные в конституции, являются непосредственно действующим правом. С иском относительно их нарушения можно обращаться прямо в суд. Специфические формы судебной защиты: habeas corpus; судебные приказы – постановления судьи, запрещающие какие-то действия, если они могут нарушить конституционные права; иск в суд - «народное действие» – процесс о защите публичных интересов. Он может быть инициирован любым лицом в интересах любой общности людей, которые страдают от несправедливости, но не могут обеспечить защиту своих прав обычным путем.

Критерий
Территориальное распространение гарантий	Внутригосударственные: материально-правовые, процессуальные	Международно-правовые	Наднациональные
Способ реализации гарантии	Судебные	Внесудебные
Вид гарантируемых ПИС	Общие (экономические, политические, духовные ПИС)	Юридические
По характеру воздействия на процесс реализации	Косвенные (направлены на создание условий для реализации ПИС)	Непосредственные

№ 45. Институт омбудсмена (парламентского уполномоченного по правам человека).

Омбудсманы - это должностные лица, которые обязаны следить за тем, чтобы государственные органы, прежде всего исполнительная власть, не нарушали права человека и гражданина.

Этот институт появился в Швеции в XIII веке, но лишь 700 лет спустя шведское слово «омбудсман» вошло в конституционно-правовые тексты. Во многих странах было установлено собственное наименование этого института: Уполномоченный по гражданским правам и Уполномоченный по правам ребенка – в Польше, Уполномоченный Бундестага по обороне – в Германии.

Этот орган рассматривает жалобы на нарушение конституционных прав нередко после того, как исчерпаны все законные пути для их разрешения, и, если сочтет необходимым, вновь возбуждает производство в соответствующих государственных органах. Также он анализирует состояние дел в области прав человека и гражданина в стране и докладывает об этом парламенту, предлагая принять соответствующие законодательные меры. Сам же омбудсман или иной аналогичный орган разрешить дело обычно не может. Он может присутствовать на заседаниях суда или органа администрации и имеет доступ к протоколам и документам этих органов. Суд и орган администрации, а также государственные и коммунальные служащие обязаны представлять омбудсману требуемые им сведения.

Проводя расследование, омбудсман вправе вызывать повесткой любое лицо и истребовать любой документ, обвинять лицо в случае неявки по такой повестке или непредставления документов перед компетентным судом, допрашивать любое лицо, требовать от любого лица сотрудничества и правдивого и раскрытия любой информации, известной лицу и связанной с расследуемым делом.

Как правило, данный орган образуется парламентом, хотя есть и иные способы: французский Посредник назначается на 6 лет декретом Совета министров; британский Парламентский комиссар по делам администрации назначается тоже Правительством.

№ 46. Территория как объект правового регулирования.

Территория государства - пространство, на которое распространяется его власть. Это не только собственно территория, то есть суша, но и также акватория (водные пространства) и воздушное пространство над ними. Территория государства включает:

- сухопутную территорию, т.е. всю сушу в пределах государственных границ

- водную тер-рию, охватывающую внутренние воды, тер воды (полоса не более 12 морских миль)

- воздушное пространство над сухопутной и водной территорией.

Теории о тер-рии в КП

1) Объективная (патримониальная) – как объект

- тер-рия является объектом обладания гос власти (доминиум)

- вещью, и права над нею гос власти тождественны с правом лица, владеющего поземельной соб-тью

1.1. Право соб-ти может принадлежать и гос-ву (казенные земли), и частным лицам (ГП)

1.2. Верховное господство над тер-рией всегда принадлежит гос-ву и никогда не принадлежит частным лицам (КП)

2) Пространственная – как пространство и предел (пространственный предел) власти

- у гос власти нет вешных прав на тер-рию, а есть прав власти над людьми, населяющими эту тер-рию (империум)

- тер-рия гос-ва является пространством, на кот распространяется власть гос-ва и кот эта власть ограничивается, за пределы кот она выйти не может (предел власти)

- отношение «власть – территория» опосредуются через население

- распространение власти гос-ва на опр тер-рию означает ее распределение на народ, находящийся на данной тер-риии

- из этого правила есть исключения, связанные с экстерриториальностью

Тер право гос-ва

= Положительное содержание – полнота гос власти на всей ее тер-рии. На всем пространстве тер-рии гос-во имеет право требовать признания своего з-ва, проводить его исполнение и чинить суд

= Отрицательное содержание – право гос-ва исключить всякое др гос-во или власть из гос господства в пределах своей тер-риии и обеспечить тер целостность

Территориальное устройство, или территориальная организация, государства – это система взаимоотношений между государством в целом, то есть его центральной властью, и территориальными составными частями, точнее говоря – их населением и действующими там органами публичной власти.

Выделяют различные уровни территориальной организации:

= Экономическая организация. Образование экономических районов, обеспечивающих территориальное размещение производительных сил.

= Национальная система территориальных единиц, существующая либо в административной, либо национально-государственной либо федеративной системе территориальной организации.

У территории государства есть два аспекта:

1) положительный – полнота власти на всей территории (суверенитет над всей территорией);

2) отрицательный – исключение власти другого государства на территории своего.

То, что составляет территорию государства, в конституции может закрепляться:

1. Путем перечисления публичных единиц (Швейцария, Латвия);

2. Путем перечисления природных составных частей (Филиппины);

3. Смешанный способ – географический и административный состав (Мексика).

Политико-территориальное устройство государства – организация территориального единства государства, которое обеспечивается установлением территориальных границ действия власти, определением внутреннего устройства государства, разделением функций власти по территориальным уровням. Политико-территориальное устройство государства включает в себя:

+ Институт государственного устройства – совокупность конституционно-правовых норм, закрепляющих принципы и форму связей, конституционно-правовой статус государства и его территориальных частей, возможности участия этих частей в осуществлении центральной власти. Формы государственного устройства: унитарное государство, федерация, региональное государство.

+ Институт административно-территориального деления – совокупность конституционно-правовых норм, закрепляющих деление территории государства на региональные единицы с целью осуществления эффективного управления данной территорией и определяющих статус таких единиц и степень их самостоятельности в решении вопросов местного значения.

*Сецессия – самоопределение внутри государства, любые вопросы о сецессии решаются непосредственной демократией.

Обустройство территории. Задачи:

1. Определить границы распространения власти и очертить границы, также определение юрисдикции государства, т.е. совокупность правомочий соответствующих государственных органов разрешать правовые споры и решать дела о правонарушениях;

2. Заложение основ эффективного управления. Решается вопрос о распределении власти по территории. Территория государства всегда опр образом организована, разделена на части административного или полит значения, в которых проживает население, с целью управления им.

3. Осуществление региональной политики, т.е. забота о развитии и целого, и отдельных регионов.

Международному праву известны следующие особые территориальные образования:

= Международные и региональные образования (ЕС);

= Конфедерация (союз государств). Федерация – это форма территориального устройства государства, а конфедерация – это форма межгосударственного союза, то есть объединения независимых государств. Конфедерация, как и федерация, может иметь общие органы типа парламента, правительства, верховного суда, однако юридическая специфика заключается в том, что в отличие от актов федеральных органов власти акты органов конфедерации не действуют непосредственно на территориях государств – членов конфедерации, а нуждаются в подтверждении (ратификации) их соответствующими органами, которые могут их отклонить;

= Содружество государств.

№ 47. Государственное устройство: понятие, формы, принципы, конституционное закрепление.

Институт гос устройства – совокупность конституционно-правовых норм, закрепляющих принципы и форму связей, конституционно-правовой статус государства и его территориальных частей, возможности участия этих частей в осуществлении центральной власти. То есть это принципы и формы связи государства с его частями.

Формы государственного устройства:

= При унитарной форме территория государства состоит из политико-административных или административных единиц

= при федеративной форме высшие территориальные единицы представляют собой государствоподобные образования или даже государства – субъекты федерации. Для федеративной формы характерно конституционно установленное разграничение компетенции между федерацией в целом и ее субъектами, существование и границы которых обычно гарантированы конституцией, тогда как в унитарном государстве компетенция территориальных единиц, как и нередко само их существование и границы, устанавливается текущими актами центральной власти.

= Региональное государство – унитарное государство, где полномочия сильно разделены.

Территориальное устройство по составу

+ При симметричном территориальном устройстве государства политико-территориальные единицы, его непосредственно составляющие, имеют равный статус. Например, Германия состоит из 16 земель с одинаковым конституционно-правовым статусом, то есть имеет симметричное федеративное территориальное устройство.

+ Асимметрично устроенные государства непосредственно состоят из территориальных образований, имеющих различный правовой статус. Так, в состав США наряду с 50 штатами входят федеральный округ Колумбия, свободно присоединившиеся государства (Пуэрто-Рико и др.), некоторые другие островные территории, не имеющие статуса штата, из чего можно сделать вывод об асимметричном территориальном устройстве этой страны. Что касается унитарных государств, то чисто симметричное устройство встречается нечасто: столицы обычно имеют несколько или существенно иной статус по сравнению с остальными территориальными единицами высшего уровня.

Деволюция – это передача полномочий (обычно в исполнительной власти, но бывает и в законодательной) от центра регионам. Связано с существенной трансформацией системы территориального управления и обеспечением гарантии автономности, самостоятельности регионов (например, Великобритания. Взаимоотношения с Шотландией и Уэльсом).

Принципы территориальной организации власти:

* Принцип тер целостности и неотчуждаемости территорий. Этот принцип предполагает, что никакая часть гос территории не может быть отчуждена в какой-либо форме др государству, кроме как в силу собственного решения передающего её государства, в таком случае, всякий вопрос о передачи части территории осуществляется по воле населения, проживающего на данной территории

* Принцип самоопределения и равноправия народов (право создания суверенного государства, свобода самостоятельно определять свою судьбу, государство воздерживается от угнетения народов и обеспечивает защиту их интересов). Эти принципы взаимосвязаны, поскольку территориальная целостность поддерживается до тех пор, пока в государстве реализуется право народа на самоопределение в рамках этого государства.

* Государство как территориальная система предполагает единство и взаимосвязь отдельных составных частей государства, независимо от их размеров, различия в правовом статусе или организации внутреннего устройства.

* Принцип субсидиарности – вышестоящие властные структуры осуществляют те полномочия, которые не могут быть реализованы нижестоящими в надлежащем порядке. Однако, важно, чтобы мах объем полномочий имел нижний уровень власти, и только если он не справляется, то эти полномочия могут предаваться «наверх».

* Принцип пропорциональности – соразмерное распределение полномочий и ответственности между уровнями власти.

* Принцип централизации - все органы государства являются центральными, т.е. компетенция их простирается на всю территорию государства, а действующие на местах органы подчинены центральным. Централизация бывает

• политическая – сосредоточении в руках центральных органов функций, имеющих особо важное общегосударственное значение (например: законодательство, международные сношения, военное дело, государственные финансы);

• административная – система, при которой вопросы даже чисто местного значения разрешаются центральными органами и все управление подчиняется их указаниям.

* Принцип децентрализации - перемещение власти из центра на места, передача разрешения дел местного значения в руки местных органов: Проявляется в форме:

• деконцентрация - управление на местах осуществляется органами, назначаемыми центральным правительством (представителями центрального правительства на местах) – местное управление,

• децентрализация в узком смысле - управление на местах осуществляется органами, избранными от местного населения, а не представителями центрального правительства на местах – местное самоуправление,

• автономизация (автономия),

• федерализация (субъект федерации).

№ 48. Административно-территориальное деление: понятие, система, конституционно-правовое закрепление.

Институт админ-тер деления – совокупность КП норм, закрепляющих деление территории государства на региональные единицы с целью осуществления эффективного управления данной территорией и определяющих статус таких единиц и степень их самостоятельности в решении вопросов местного значения. Цель: наиболее эффективно организовать д-ть госаппарата ИВ. Административно-территориальным делением решаются задачи управления и расширения участия населения в осуществлении местной власти.

Админ-тер единицы - не имеющие признаков государственных образований составные территориальные части унитарного государства или субъекта федерации.

Правовой статус административно-территориальных единиц определяется центральной властью, она определяет, на какие админ-тер единицы делится государство, пределы ведения и компетенцию, сколько ступеней имеет админ-тер устройство. Также, центральная власть осуществляет прямой и косвенный контроль над д-тью органов гос власти на местах. Особый статус у зависимых, заморских, островных территорий, анклавов, резерваций и некоторых других

Число звеньев административно-территориального деления может быть различным.

В одних странах оно может быть двухзвенным (например, области и общины в Болгарии), в других – четырёхзвенное (регионы, департаменты, районы, общины во Франции). Наиболее распространено деление типа: область – район – община. В каждой из административно-территориальных единиц имеются органы управления: иногда гос (назначенные сверху губернаторы), иногда избираемые органы местного самоуправления, иногда, как во Франции и Украине, и те, и другие. Пример: Республика Болгария есть единое государство с местным самоуправлением. В ней не допускаются автономные территориальные образования.

№ 49. Конституционные характеристики унитарного государства.

Унитарное государство – это такое, в котором существует один уровень власти, причем территориальная власть центра ничем не ограничена.

Признаки:

- состоит из полит-админ и/или админ-тер единиц, статус которых регулируется главным образом актами текущего з-ва центральной власти. Возможна однозвенная, двухзвенная и трехзвенная система админ деления.

- действуют, как правило, единая система з-ва, в том числе, едина конституция, единая система государственной администрации, одноканальная система налогов, единая судебная система. *Если же какой-то части страны предоставлена национально-территориальная автономия, то здесь могут быть особенности: общегосударственные законы, затрагивающие сферу законодательной автономии такой государствоподобной единицы, на ее территории не действуют без ее согласия.

- единое гражданство.

Современные тенденции в развитии политико-административного деления заключаются в укрупнении низовых единиц и регионализации.

Виды унитарных государств:

* Децентрализованные - существует конституционное распределение полномочий между центральной властью и территориальными единицами высшего уровня (местным управлением, которое не подчиняется центральным органам). Это сближает их с федеративными государствами. Италия: в пределах основных принципов, установленных законами государства, и при условии непротиворечия национальным интересам и интересам других областей область может издавать законодательные нормы по 18 позициям (организация ведомств и административных единиц областного подчинения, границы общин, местная полиция, градостроительство, сельское и лесное хозяйство и др.) Учитывая содержащиеся в статье оговорки, следует признать, что перечисленные предметы ведения образуют совместную сферу компетенции государства и областей, а исключительной сферы ведения в отличие от субъектов федераций области не имеют. Областям гарантируется финансовая автономия.

= Деконцентрация (МУ) – управление на местах осуществляется органами, назначаемыми центральным пр-вом, т.е. представителями центрального пр-ва на местах. Организационная техника, кот состоит в передаче важных прав по принятию решений представителям центр власти, поставленным ими во главе различных админ единиц или гос служб. При ней все управление сохраняется в распоряжении центральной власти и ее представителей на местах. МУ – продолжение гос власти на местах, кот осуществляется через назначаемые центр властью (или избираемые) и входящие в систему гос администрации органы (и/или должностных лиц)

= Децентрализация в узком смысле (МСУ) – передача прав на принятие решений не просто представителям центра власти, а органам, кот не находятся в иерархическом подчинении центр органам власти и кот зачастую избираются заинтересованными гражданами. Имеет опр демократические достоинства, поскольку предполагает передачу управления мах числом дел в руки непосредственно заинтересованных лиц и их представителей. МСУ – форма реализации публичной власти населением тер единицы непосредственно и/или через систему создаваемых им органов. Предполагает широкую самостоятельность местных органов самоуправления в решении вопросов местной жизни и участие в этом процессе населения, а также возможности влияния институтов МСУ на центр власть.

= Деволюция или регионализация (автономия) – передача региональным органам не только исполн, но и опр законодат полномочий, предоставление шир (полит) автономии регионам и установление гарантий сохранения за ними предела полномочий. Нет возможности возвращение центр властью переданных полномочий (Шотландия, Северная Ирландия, Уэльс в Великобритании, Испания, Италия, ЮАР)

* Относительно децентрализованные – высшие тер единицы носят исключительно или главным образом админ характер (Болгария)

* Централизованные - нет местной автономии вообще, а функции власти на местах осуществляют только назначенные сверху администраторы (Тропическая Африка)

= Полит централизация – центральные органы имеют особо важные для государств полномочия;

= Админ централизация – вопросы местного значения рассматриваются центр органами.

Унитарные государства

= простые (только административно-территориальные единицы)

= сложные (помимо админ-тер единиц есть автономные единицы или заморские тер-рии). Не путать с региональными – целиком состоят из автономных единиц.

В демократических государствах часто конституционно предусмотрены определенные гарантии территориальной целостности политико-административных единиц (например, невозможность изменения границ без согласия территории).

№ 50. Конституционные основы местного управления и самоуправления.

Местное управление – продолжение государственной власти на местах (в административно-территориальных единица), которое осуществляется через назначаемые центральной властью органы и должностных лиц, а также через представительные органы населения. Это управленческая деятельность в местной территориальной единице, осуществляемая центральной властью или администрацией вышестоящего территориального уровня управления. Эта форма осуществления публичной власти на местах отличается жесткой централизацией властных функций.

Местное самоуправление – форма реализации публичной власти населением территориальной единицы непосредственно и/или через систему создаваемых ими органов. Это деятельность самого населения местной территориальной единицы – территориального коллектива (сообщества) и его выборных органов по управлению его делами. Возможно возложение на органы местного самоуправления задач государственного управления. Государственные органы не вправе давать им обязательные указания по реализации этих функций, за исключением случаев участия в осуществлении финансируемых государством программ, прежде всего социальных. Институт местного самоуправления характерен для демократических государств и означает, что территориальным единицам обеспечивается широкая самостоятельность в управлении, в решении вопросов местного значения, участие населения в этом. Также есть возможность влияния институтов местной власти на государство.

В деятельности местного самоуправления в демократических странах большое значение имеют разного рода гражданские инициативы: коллективные выступления жителей в целях решения местных проблем, самодеятельное их решение и т.п.

Новая концепция местного самоуправления, для которой характерны следующие способы действия:

• скорее оказывать влияние, чем действовать непосредственно;

• помогать отдельным людям или группам самим удовлетворять свои потребности, а не просто предоставлять им услуги;

• гарантировать обеспечение услуг через другие организации и учреждения

• изыскивать источники финансирования в других организациях и учреждениях.

Можно выделить две системы демократической организации власти на местах – англо-американскую и европейскую.

Англо-американская система характеризуется наличием местного самоуправления на всех уровнях ниже государства, субъекта федерации или государственно-автономного региона. При этом отсутствуют административно-территориальные единицы общего характера.

Для европейской системы характерно сочетание местного самоуправления с местным управлением. При этом на местные органы управления возлагаются определенные функции в отношении местного самоуправления:

1. административная опека (решения органов местного самоуправления не могут вступить в силу, пока не получат одобрения местного администратора);

2. административный надзор, который ограничивается проверкой законности решений органов местного самоуправления.

№ 51. Федерализм как принцип территориальной организации государственной власти.

Федерализм – принцип конст строя, характеризующий способ тер организации государственной власти. Как принцип гос устройства означает наличие в государстве значительной децентрализации и самостоятельности территориальных составляющих в осуществлении государственной власти.

Определение федерализма

В узком - принцип конст строя, характеризующий способ тер организации гос власти, кот означает след характер связей целого гос-ва и отд его частей:

= Значительная децентрализация и самостоятельность тер составляющих в осуществлении гос власти своего уровня = расщепление до полит экономии (self-rule)

= Участие тер составляющих в осуществление центральной гос власти (shared rule). Участвуют в формировании К, а в региональном только центр.

- принцип гос устройства – особый характер связей целого гос-ва и отд частей, отличающийся значительной децентрализацией и самостоятельностью тер составляющих в осуществлении гос власти. В соотношении с понятием федерация – как связь содержания и формы.

В широком

= Идеология о построении взаимоотношений 2х уровней гос власти, чтобы достигать общих целей при соблюдении интересов частей

- фед гос-во служит цели «примирения единства и разнообразия»

- федерация – защита от тирании центра (полицентризм)

- федерация – средство участия населения в полит процессах на нескольких уровнях

- федерализм – направлен на повышение эффективности установления через стимулирование и конкуренции разных уровней

= Нормативное воплощение (статус целого и частей, правила распределения компетенции, правила разрешения комплектов = 27)

= Практика реализации идей и норм

В более широком

= Выделение фед начал в межгос образований (ЕС)

= Выделение фед начал во взаимоотношениях целого и частей в унитарном гос-венности

Таким образом, федерация – «форма», федерализм – «содержание».

Конституционное регулирование проблем федерализма включает ряд аспектов:

• распределение компетенции между федерацией и ее субъектами;

• гарантии прав субъектов федерации и государственной целостности самой федерации

• механизмы разрешения конфликтов между федерацией и ее субъектами.

Федерализм – более демократическая форма организации государства, чем унитаризм. В большинстве случаев федерации имеют республиканскую форму правления (исключения: ОАЭ, Малайзия, Бельгия, Канада, Австралия). Демократичность федеративного государства заключается в том, что оно предполагает децентрализацию власти.

Теории федерализма:

1) Концепция дуалистического федерализма (так называемая доктрина разделенного суверенитета), нашедшая свое отражение в Конституции США, заключалась в идее равновесия между федерацией и ее субъектами, которые имеют каждый свою компетенцию и не вмешиваются в дела друг друга.

2) Позднее была разработана концепция кооперативного федерализма (доктрина конкурирующего федерализма), которая основана на идее взаимного дополнения центра и субъектов федерации, их взаимовыгодного сотрудничества. Сейчас на этой идее базируется ряд современных конституций (например, Основной закон Германии).

№ 52. Конституционные характеристики регионального государства.

Региональное государство является переходной формой между унитарным и федеративным государством. Признаки регионального государства:

1. Целое государство состоит из территорий с широкой автономией;

2. У регионов есть широкие права, в том числе и законодательные полномочия;

3. Есть особый закон (устав, конституция), который определяет статус региона, причем этот документ разрабатывается с участием данной автономии;

4. Существует законодательно закрепленное разделение компетенций между целым и частью государства, в том числе и на основе принцип субсидиарности;

5.Контроль за деятельностью регионов осуществляется центральной властью через уполномоченных, назначаемых центром.

Проблемы

??? Регионы – это – Декларация Советы Европы 1987 – сообщество людей, локализованных в наиболее крупных тер единицах гос-в в рамках каждого гос-ва внутри него и для таких регионов характерна культ, полит, экон однородность, кот придает им характер общности людей и позволяющая решить общие задачи

??? Соотношение с фед гос-во. Оба полит автономии. Региональное гос-во – строго доктринальный термин (Италия = 20 (5 особые) и Испания = 17 (4 – нац-тер – Земля Басков, Каталония), эти гос-ва унитарные).

№ 53. Конституционные характеристики федеративного государства.

Федеративное государство – сложное государство, образованное путем объединения нескольких государств в союзное государство или выделения из состава единого государства нескольких государств, взаимодействующих на принципах союзного государства, в котором федеральная власть распространяется на всю территорию государства, а его части (субъекты федерации) участвуют в формировании и осуществлении этой власти. Федерация – это целостное суверенное государство с общей конституцией, системой федеральных госорганов и учреждений, общей территорией

Виды федерации:

Договорная и конституционная (по юридическим основаниям). Федерации образуются либо в результате договора между независимыми государствами, осознавшими необходимость государственного объединения для совместной реализации своих общих интересов и превращающимися в субъекты федераций. Либо вследствие присоединения к государству территорий с сохранением их определенной государственной обособленности.

Симметричная и асимметричная (по равноправию субъектов). В случае симметричной федерации в состав федерации входят только однопорядковые субъекты (например, земли в Австрии, Германии, эмираты в ОАЭ), несубъектов — федеральных территорий, владений — в ее составе нет. Абсолютно симметричная федерация предполагает полное равенство субъектов, их одинаковый статус и полномочия. На деле таких федераций нет. В Германии земли представлены неодинаково в верхней палате, в ОАЭ эмираты имеют неодинаковое представительство в однопалатном консультативном Национальном собрании. В трети зарубежных федераций есть несубъекты — особые территориальные образования. Во всех зарубежных федерациях есть какие-то элементы асимметрии, если не юридические, то фактические.

Территориальная, национальная и смешанная (национально-территориальная) (по способу образования субъектов). Федеративное устройство в большинстве случаев основано на территориальном принципе (США, Бразилия, Мексика, Австралия, Германия, Австрия). Однако в некоторых странах все субъекты федерации или часть их организованы с учетом национального (этнического, религиозного, языкового) состава населения (в Канаде 9 провинций – англоязычные, а одна (Квебек) – франкоязычная).

По распределению властных полномочий: централизованные (федеральная власть обладает обширным кругом решаемых вопросов и соответственно полномочиями) и децентрализованные (деволюционные - федеральным органам передаются только те вопросы, которые не в состоянии эффективно решить субъекты федерации).

Признаки:

1. Тер-рия федерации представляет собой сумму тер-рий ее субъектов (кроме фед тер-рий, имеющих особый статус) (в составе Бразилии штаты и 3 фед региона, но нет фед тер, округ Колумбия в США). Фед тер-рия – управление осуществляется с центра, своих органов власти нет, может создаваться МСУ, не влияет на власть.

2. Два уровня единственной гос власти. Фед власть распространяется на всю тер-рию гос-ва; субъекты федерации участвуют в формировании и осуществлении фед власти; в субъектах федерации формируется и реализуется 2ой уровень гос власти, обеспечивающий значительную политико-пр самостоятельность субъектах в пределах, определяемых фед К.

= Форма правления может совпадать с центром (США, ФРГ) или нет (Бельгия – парламентарная монархия, отд сообщества – республики)

= Построение суд власти:

1-дуалистическая – на уровне федерации и на уровни субъектов есть своя суд система на каждом уровне. Надо точно разграничить предмет, решение суда штатов не обжалуется в фед.

2-амнистическая – единство суд системы – только фед суды (РФ – кроме суда субъектов и мир судов)

3-смешанная – единая система, но есть суды субъектов и федерации (верховные суды) (ФРГ)

3. 2 уровня пр системы. Субъекты имеют возможность осуществлять законодательное регулирование (+ учредительные полномочия) Фед К, фед з-во имеют пр приоритет и действуют на тер-рии страны (Пакистане – нет К субъектов, в Джауинкашмир может иметь К)

4. Гражданство фед гос-ва может сочетаться с гр субъекта федерации, образуя сложное гражданство (США). Может не предоставлять гражданство субъектов (Индия)

5. В двухпалатной структуре парламента одна из палат является спец представительством субъекта федерации (населения, органов).

= Формируются прямыми выборами (США), назначение высшим должностным лицом (Канада, Австралия), делегирование представителей от законодат и исполн власти (ФРГ, РФ)

= Полномочия: равноправие, верхняя палата (меньше функций) законодат, контрольные ( у нижней)

= Срок полномочий: непрерывно (РФ), фиксировано для разброса полит противоречий

6. Субъект федерации не может выступать самостоятельным субъектом публичного права (Квебек и Франция), только в экон, соц и дух сфере могут

7. Для федерации не характерно право сецессии (ероме Эфиопии) поскольку его реализация одним субъектов нарушает права др членов федерации. Допущение выхода из состава федерации требует разработки процедурных правил его реализации. (Распад Югославии; Чехословакия – бархатная революция, Сингапур от Малайзии; попытка выхода южных штатов из Америк)

8. В конст нормах закрепляются формы контроля фед власти за соблюдением субъектами принципы конст строя, фед з-ва, а также в финансовой сфере.

= Виды контроля:

- ординарный - финансовый (перераспределение от центра)

- админ (единая вертикаль органов исполн власти)

- суд

- чрезвычайный (ведение СП, режим президентского правления (Индия), фед вмешательство или интервенция (Бразилия))

9. Федерация состоит из ряда государственных образований – членов федерации (штаты в США и Индии, земли в Австрии и Германии, провинции в Канаде, кантоны в Швейцарии, республики, края, области в РФ и т.д.), каждое из которых имеет свое административно-территориальное деление.

10. Предметы ведения и полномочия разделены между государством в целом (федерацией) и его составными частями (субъектами федерации), существует также совместная компетенция по отдельным вопросам.

Демократичность федеративного территориального устройства заключается в том, что оно предполагает децентрализацию власти, ее полицентризм, гарантирующий от диктатуры.

Гарантии целостности федерации (США): ни один штат не может вступать в договоры, союзы или конфедерации, чеканить монету и выпускать кредитные билеты, без согласия Конгресса облагать налогами и сборами экспорт и импорт, вступать в соглашения или договоры с другим штатом (против сецессии) или с иностранной державой, вступать в войну, если не подвергся нападению либо непосредственной его угрозе.

Законодательством может быть предусмотрена возможность вхождения новых субъектов в состав федерации. Как правило, для этого нужно одобрение федеральных властей. Однако для изменения границ субъектов необходимо их согласие.

№ 54. Разграничение компетенции в федеративном государстве: конституционно-правовые модели.

Предметы ведения – сферы гос и общ жизни, внутри кот федерация/субъекты осуществляют свои полномочия

Полномочия – права и (или) обязанности федерации/субъектов по решению конкретных вопросов в рамках предметных сфер (предметов ведения)

Компетенция = предметы ведения + полномочия.

Компетенция - совокупность полномочий в отношении определенных предметов. Предмет ведения – сфера, часть компетенции. Сферы компетенции могут быть в данном случае следующие:

= исключительная федеральная, где только фед органы могут обладать властными полномочиями и осуществлять их, однако допускается делегирование отдельных полномочий субъектам федерации;

= исключительная субъектов федерации, где только их органы могут иметь и осуществлять полномочия власти, которые возможно делегировать как центру, так и органам МСУ;

= совместная федерации и ее субъектов, где властные полномочия принадлежат и федеральным органам, и органам субъектов федерации. В этой сфере компетенция может быть строго распределена между федерацией и ее субъектами (например, федерация законодательствует, а ее субъекты обеспечивают исполнение законов или федерация издает основополагающее, рамочное регулирование, а ее субъекты – конкретное), и в таком случае в данной сфере могут быть полномочия, входящие в исключительную компетенцию как федерации, так и ее субъектов. Но распределение в совместной сфере может иметь и конкурирующий характер: органы субъектов федерации вправе принимать решения по любым вопросам данной сферы, пока такие решения не приняты федеральными органами. В любом случае акты субъектов федерации в совместной сфере не могут противоречить актам федеральным;

= остаточная – полный список компетенций дать невозможно, поскольку будут пробелы

Модели разграничения компетенций

2хзэлементная (дуалистическая) – каждому уровню власти разные компетенции

2.1. Перечень фед полномочий + остаточная у субъектов = характерно для федераций, образовавшихся в р-те объединения (децентрализация – США, Австралия)

2.2. Строгий перечень полномочий субъектов + остаточные у федерации (централизация) = характерно для унитарных гос-в, образовавших федерацию в р-те разъединения.

2.3. Перечень компетенций федерации + субъектов (Канада, Эфиопия)

3хэлементная (интегрированная) - предусматриваются совместные компетенции

3.1. Перечень компетенций федерации + совместная + остаточная у субъектов (ФРГ, Ирак, Пакистан, РФ)

3.2. Перечень компетенций федерации + субъектов + совместная (Индия, Малайзия)

3.3. Перечень компетенции субъектов + совместной + остаточная у федерации