Экзамен зачет учебный год 2023 / Konstitutsionnoe_Pravo-2

I.Евроатлантическая (западная) модель прав человека

Данная модель возникла как система юридической защиты человека от власти, государства. Она основывается на естественно-правовой теории прав человека и неотчуждаемости этих прав.

1.Индивидуалистический подход

2.Приоритет личности перед обществом и государством

3.Акцент делается на личных и политических правах и свободах

4.Страны Европы, Америки, Россия

II.Исламская модель

Религиозная версия прав человека, основанная на Шариате. Подход к правам человека в мусульманском праве в значительной мере связан не только с религиозной, но и с половой принадлежностью лица.

1.Источник прав человека - божественный закон.

2.Лидирующее место занимают обязанности. Права формируются через обязанности (Богданова употребляла термин - правообязанности).

3.Власть способствует воплощению прав человека в жизнь, а следовательно власть надо уважать. Власть исполняет волю Аллаха.

4.Коллективистские начала очень сильны. Идея солидарности правоверных, поддержка немощных.

5.Существуют преимущества для мусульман по сравнению с немусульманами (например, по конституции Сирии 1973 г. президентом республики может быть только мусульманин).

6.По классическому мусульманскому праву мужчины имеют преимущества перед женщинами (женщинам не предоставляются избирательные права; женщины -на- следницы получают лишь половину той доли, которую получают мужчины; в суде показания двух женщин приравниваются к показанию одного мужчины)

7.Акцент делается не на правах человека, а на его обязанностях перед Аллахом и общиной «правоверных» (перед мусульманской уммой).

III.Китайская (конфуцианская) модель

Эта модель преследует нравственно-воспитательную ценность (Конституция КНР – Государство выступает за общественную мораль..).

1.Возводится в культ этическая норма и стремление к социальной гармонии, которая достигается с помощью мудрых руководителей (из чего следует уважение к руководителям).

2.Нет индивидуализма. Статус общества выше статуса человека. Однако у каждого есть право на самореализацию, самосовершенствование. Обязанности также важны для этой модели. Человек здесь рассматривается как часть общества

3.Социальное устройство для Конфуция видится по принципу семьи. Государь — ставленник, «сын» Неба. Для своих подданных он является отцом и матерью. Они обязаны выполнять его волю, так как через него говорит само Небо Коллективизм (Конституция КНР – государство выступает за общественную мораль, проводит воспитание в духе патриотизма, коллективизма..)

IV. Японская

Близка к китайской модели. Основные, характерные черты(тезисно): групповое мышление, клановая верность,

самопожертвование, права народа. Народ должен воздерживаться от злоупотреблений своими свободами.

V.Индо-буддийская модель

Менее критична к западным ценностям. Индуизм придает действию человека ду-

Страница 63G из 172G

ховный смысл, связывает стремление к совершенствованию общественного строя с совершенствованием каждого человека.

1.Приоритет составляют духовные блага. Данная модель связана с идеей дхармы. (долга). Первостепенность духовного (Конституция Индии - содействие гармонии и духу общего братства среди всех индийцев).

2.Данная модель не вмещает теоретическую конструкцию субъективных прав.

3.Важны обязанности. Дхарма воспринимается как право-модель. Надежда на будущее улучшение

4.Стремление к совершенствованию общественного строя.

VI. Африканская модель

Место человека определяется его принадлежностью к соответствующей группе. Жизнь строится вокруг общин. Главенствует коллективизм. Дискриминация=справедливость. Верховенствуют обязанности.

1.Основана на обычном праве (например, система устных правовых обычаев племен в Тропической Африке, Океании). Кроме того, некоторые нормы обычного права включены в тексты законов. Хотя положения европейских конституций и включены частично, но с реальностью они связаны слабо.

2.Правовой статус лица зависит от его принадлежности к определенному племени.

3.Нормы обычного права сохраняются в памяти вождей, старейшин (некоторые европейские исследователи пытались их записывать и даже кодифицировать) и распространяются только на соплеменников.

4.Человек — лишь часть, «клеточка» племени, он не имеет, по существу, отдельных от племени прав.

5.Конституция Эритреи - Мужчины и женщины правоспособного возраста должны иметь право по их согласию вступать в брак и свободно основывать семью без ка- кой-либо дискриминации, и они должны иметь равные права и обязанности по поводу всех семейных дел

33. Конституционный статус человека и гражданина: понятие, структура, принципы.

Конституционный статус (как ядро, системообразующий центр правового статуса) – это положение человека в государстве и обществе, закреплённые в конституционный нормах основные права, свободы и обязанности личности. Конституционный статус включает в себя относительно небольшую, но самую важную часть всех прав и свобод. Тенденция – влияние международного права на статус личности

Гражданство — это устойчивая правовая связь данного лица с государством, которая основана на юридическом признании государством данного лица своим гражданином и, как следствие, обусловливающая взаимные права и обязанности граждан и государства в случаях, указанных в законе.

Правовой статус гражданина существенно отличается от статуса других лиц, проживающих в стране. Он сохраняет свои особенности и в том случае, если гражданин того или иного государства постоянно или временно живет на территории другой страны.

Структура конституционного статуса:

-Принципы

-Основные права и свободы человека и гражданина (закрепленные в конституции возможности человека избирать вид и меру поведения, пользоваться благами)

Страница 64G из 172G

рассматривается не только как гражданин конкретного государства, но и как гражданин сообщества государств.

Гражданство - это правовое состояние, характеризующееся:

-устойчивостью и длящимся характером

-наделением гражданина всем комплексом прав, свобод и обязанностей (такая связь будет двусторонней)

-личным характером связи (так как гражданин, в отличие от иностранца, не теряет связь с государством, покидая его территорию)

Нормы о гражданстве содержатся в конституциях, специализированных законах, ряде иных актов национального и международного права

Сложное гражданство порождается рядом обстоятельств:

•обладание двойным гражданством (на основании заключенных договоров государств)

•множественное гражданство (в силу норм, разрешающих лицу наряду с национальным гражданством иметь иностранное гражданство)

•двухуровневое гражданство федерации (при обеспечении приоритета федерального гражданства)

Принципы гражданства:

1.Принцип единого гражданства проживающие на территории всех субъектов федерации или административно-

территориальных единиц (в унитарном государстве), являются гражданами этого государства; Принцип верховенства федерального гражданства. Гражданство и субъекта, и фе-

деральное есть единое, но не единственное. Его называют сложное, двухступенчатое, подчинённое.

2.Принцип равного гражданства гражданство является равным независимо от оснований его приобретения, что все

лица, имеющие гражданство данного государства, обладают одинаковым конститу- ционно-правовым статусом;

3.Принцип недопустимости лишения гражданства или права изменить его односторонним решением государства. В то же время гражданин имеет право изменить свое гражданство и государство не может лишить его этого права; Запрет экспатриации – высылки из страны своих граждан.

4.Принцип постоянного гражданства сохранение гражданства лицами, проживающими за пределами государства, при

заключении и расторжении брака, изменении гражданства другим супругом;

5.Принцип защиты и покровительства граждан со стороны государства Дипломатическая защита, посольства в других странах.

Страница 66G из 172G

6.Двойное гражданство Факторы, вынуждающие государства признавать двойные гражданства:

-Восстановление семей

-Защита или обеспечение прав замужней женщины

-Защита прав иностранных рабочих

-Защита прав этнических групп

Субъективное право человека на гражданство выражается в трех элементах:

1.Правомочие приобретение гражданства

2.Правомочие изменения гражданства

3.Правомочие прекращение гражданства

35. Способы приобретения и прекращения гражданства.

i.Приобретение гражданства

1.По рождению (филиация). Гражданство приобретается на основе принципов:

-Право крови: ребёнок признаётся гражданином государства, если оба родителя (или единственный) являются гражданами, вне независимости от места рождения ребёнка (Франция, ФРГ, Италия и др.).

-Право почвы: ребенок становится гражданином того государства, на территории которого он родился, независимо от гражданства родителей (Латинская Америка - Мексика)

Оба принципа в той или иной мере сочетаются. Выбор или преобладание того или иного из них обусловливается главным образом

политикой государства в демографической области. Если государство заинтересовано в быстром росте своего населения, оно может ввести оба правила в полной мере. В качестве примера можно привести часть А упомянутой выше ст. 30 мексиканской Конституции, согласно которой «мексиканцами по рождению являются: I) дети, родившиеся на территории Республики, какой бы национальности (т.е. гражданства. – Авт.) ни были их родители; II) дети, родившиеся за границей от родите- лей-мексиканцев, от отцамексиканца или от матери-мексиканки; III) дети, родившиеся на мексиканском военном или торговом корабле или в самолете». Чаще всего, однако, превалирует один из принципов, а другой его дополняет. Например, согласно Федеральному закону об австрийском гражданстве 1965 года

дети, родившиеся в браке, приобретают гражданство Австрии, если хотя бы один из родителей – австрийский гражданин, а внебрачные дети – если такое гражданство есть у матери. Австрийскими гражданами, пока не доказано обратное, считаются дети, найденные на территории Республики в возрасте менее шести месяцев. Здесь, таким образом, превалирует «право крови», а «право почвы» дополняет его лишь в одном определенном случае.

2.Прием в гражданство (натурализация) Данный способ осуществляется по заявлению лица.

Иногда круг прав натурализованных граждан несколько уже, чем у прирожденных. Например, согласно разд. 1 ст. II Конституции США Президентом может быть избран только прирожденный гражданин США, а для избрания в состав палат Конгресса установлены 7- и 9-летний цензы гражданства, то есть конгрессменом (членом Палаты представителей) или сенатором может быть избрано лицо, не менее указанного срока состоящее в гражданстве США. Так же устанавливаются определенные требования при приеме в гражданство. Они

Страница 67G из 172G

различаются в разных странах, но в основном это:

(1)Дееспособность лица

(2)Ценз оседлости

(3)Знание языка, истории, законодательства и тд

(4)Законный доход

(5)Законное нахождение на территории государства

3.Выбор гражданства (оптация) Имеет место в случае, когда какая-то территория переходит от одного государства

к другому. Жителям такой территории обычно предоставляется право оптировать (выбрать) гражданство того или другого государства, то есть сохранить прежнее или получить новое.

4.Трансферт При переходе территории к другому государству без предоставления выбора для

граждан, вследствие чего они становятся гражданами той страны, к которой присоединилась их территория.

5.Восстановление в гражданстве Возможно для лица, которое состояло в гражданстве данного государства, но за-

тем по какой-то причине его утратило. От натурализации восстановление в гражданстве отличается обычно упрощенным порядком решения вопроса.

ii.Прекращение гражданства

1.Экспатриация (отказ, выход) Имеет место по заявлению заинтересованного гражданина и с согласия компетент-

ных органов государства. Основания для отклонения соответствующего заявления обычно устанавливаются законом, и при отсутствии таких оснований в удовлетворении заявления не должно быть отказано.

2.Утрата гражданства (денационализация) Особый случай прекращения, который носит в известной мере автоматический ха-

рактер вследствие совершения лицом определенных запрещенных деяний, как, например, поступление на иностранную государственную службу, либо вследствие неподдержания проживающим за границей лицом связи со своим государством в течение установленного времени. В странах, где предусмотрено автоматическое приобретение гражданства иностранкой в случае вступления ее в брак с гражданином данного государства, расторжение этого брака влечет утрату гражданства, приобретенного указанным образом. Так же возможна утрата гражданства вследствие выяснения факта, что при подаче заявления о приеме в гражданство лицо предоставило подложные документы.

3.Лишение гражданства (денатурализация) Является санкцией государства в отношении лица, допускающего недозволенное

поведение. Обычно такая мера применяется только к натурализованным гражданам и то в течение сравнительно небольшого срока после натурализации. Так, согласно ч. 1 ст. 16 Основного закона для Германии «германское гражданство (Staatsangehörigkeit) не может быть отобрано. Утрата гражданства может наступить лишь на основе закона, а против воли лица – лишь в том случае, если оно тем самым не становится лицом без гражданства». Часть 2 ст. 11 Испанской конституции устанавливает, что «ни один испанец по происхождению не будет лишен своей национальности»; натурализованные, следовательно, могут быть лишены. Австрийский закон, допускающий лишение гражданства натурализованных граждан, запрещает это по истечении шести лет после натурализации.

Страница 68G из 172G

36. Конституционно-правовой статус иностранных граждан и лиц без гражданства.

Основные различия в положении граждан государства и иностранцев, как уже отмечалось, заложены в конституционных положениях.

К основным различиям в правовом положении граждан государства и иностранцев следует отнести также недопустимость выдачи гражданина иностранному государству. Конституция Испании не допускает выдачу иностранному государству любого лица, преследуемого за совершение политического преступления (ст. 13), независимо от того, является он гражданином Испании или нет. При этом поясняется, что «террористические акты политическими преступлениями не являются». В п. 3 ст. 17 конституции Молдовы 1994 г. записано: «Граждане Республики Молдова не могут быть выданы другому государству или высланы из страны».

Правовые режимы иностранцев:

1.Режим национального пребывания: в демократическом государстве иностранцы по своему правовому положению приравнены к собственным гражданам, за отдельными изъятиями. Например, они не подлежат призыву на военную службу, не пользуются избирательными правами, не могут осуществлять некоторые занятия, занимать некоторые должности, иногда приобретать объекты собственности и т.д.

2.Преференциальный режим: особый льготный экономический режим, предоставляемый одним государством гражданам другого без распространения на третьи страны. Применяется в виде скидок или отмены таможенных пошлин на ввозимые товары, специального валютного режима, льготного кредитования и страхования внешнеторговых операций, предоставления финансовой и технической помощи. Пример: Примером преференциального режима может служить участие России в СНГ и иных объединениях бывших советских республик, прежде всего в связи с ратификацией Договора о таможенном союзе и едином экономическом пространстве (подписан в Москве 26 февраля 1999 г.) и Договора об учреждении Евразийского экономического сообщества (подписан в Астане 10 октября 2000 г.).

3.Режим реторсий: это ответные, ограничивающие права и свободы иностранных граждан меры, принимаемые государством в ответ на дискриминационные меры другого государства. Пример: в соответствии со ст. 1194 Гражданского кодекса РФ Правительством РФ

могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.

4.Привилегированный режим: связан с режимом капитуляций, по которому восточ- ноевропейские государства предоставляли гражданам некоторых европейских государств значительно большие права, чем своим собственным.

5.Режим наибольшего благоприятсвования: это предоставление гражданам каждой из договаривающихся стран такого режима, которым пользуются граждане третьего государства и который является наиболее благоприятным. При помощи режима наибольшего благоприятствования создаются равные условия для всех иностранцев, пребывающих на территории какого-либо государства. Пример: режим наибольшего благоприятствования установлен между Россией и

Страница 69G из 172G

США на основании соглашения о торговых отношениях (Соглашение от 1 июня 1990 г. "Соглашение о торговых отношениях между Соединенными Штатами Америки и Союзом Советских Социалистических Республик", подписано в 1990 г. и введенное в действие применительно к России в 1992 г.). Так, каждая сторона «без каких-либо условий предоставит товарам, происходящим или экспортируемым на территорию другой страны, режим не менее благоприятный, чем тот, который предоставлен подобным товарам, происходящим из или экспортируемым на территорию любой третьей страны…»

Демократические конституции обычно предусматривают возможность предоставления убежища иностранцам, как правило, по политическим основаниям (если они, например, подвергаются преследованиям по религиозным, научным и иным подобным мотивам).

На международном уровне права, порядок и условия предоставления статуса беженца и политического убежища получили закрепление в таких документах, как Конвенция о статусе беженцев от 22 апреля 1954 г., Протокол, касающийся статуса беженцев, от 4 октября 1967 г., Устав Управления Верховного комиссаpa ООН по делам беженцев, принятый в декабре 1950 г.. Целый ряд положений этих международных документов получил закрепление во внутреннем праве государств, присоединившихся к ним.

Так, согласно части третьей ст. 10 Конституции Италии «иностранец, лишенный в своей стране возможности действительно пользоваться демократическими свободами, которые гарантированы итальянской Конституцией, имеет право убежища на территории Республики с соблюдением установленных законом условий». Часть 1 ст. 16-а германского Основного закона содержит похожую, хотя и более краткую формулировку: «Лица, преследуемые по политическим мотивам, пользуются правом убежища».

Следует отметить, что предоставление убежища не влечет автоматически предоставления гражданства. И то, и другое зависят от усмотрения государства и осуществляются в различном порядке. Вполне возможны ситуации, когда убежище лицу предоставляют, но в гражданстве отказывают.

Безгражданство и многогражданство как правило, порождаются несовпаде-

нием принципов приобретения и прекращения гражданства в различных странах. Лицами без гражданства (аполидами или апатридами) являются те, кто не может доказать наличие у них какого-либо гражданства.

Наиболее частым случаем многогражданства является двугражданство (бипатризм), то есть принадлежность лица к гражданству двух государств, что удостоверяется соответствующими документами. Например, ребенок, родившийся на мексиканской территории от родителей-австрийцев будет мексиканским гражданином по Конституции Мексики и австрийским гражданином по австрийскому закону. Двойное гражданство в ряде случаев создает для его обладателя определенные сложности, если каждое из государств требует от него выполнения гражданских обязанностей. Государства, как правило, отрицательно относятся к такому состоянию и заключают договоры о предотвращении случаев двойного гражданства, обязывая лиц, имеющих гражданство обеих сторон договора, выбрать одно гражданство и тем самым прекратить другое. Во всяком случае за своими гражданами государства не признают никаких прав, вытекающих из наличия у них также другого гражданства. Более того, такие граждане подчас подвергаются некоторым ограничениям в правах. Например, согласно ч. 3 ст. 16 Конституции Румынии «публичные функции и высокие должности могут быть замещены лицами, имеющими только румынское гражданство и местожительство в стране».

Страница 70G из 172G