
Экзамен зачет учебный год 2023 / 1Сборник_Имплементация решений Европейского Суда по правам человека в практике конституционных судов стран Европы
.pdfРоссийская Федерация |
191 |
вовые позиции Европейского Суда по правам человека не действуют автоматически. Необходимо их глубокое понимание, раскрытие смысла и включение в процесс аргументации и принятия решения по конкретному делу.
Европейский Суд по правам человека, прежде чем формулировать свои правовые позиции, предварительно разрабатывает теоретические основы тех или иных институтов права, имеющих общезначимое звучание, а также принципы права и правосудия. Конституционный Суд РФ, Вер ховный Суд РФ, Высший Арбитражный Суд РФ используют теоретиче ские разработки Европейского Суда для того, чтобы применять их в на циональных правовых системах. Это относится, прежде всего, к опреде лению характера вреда, наносимого индивиду или юридическому лицу, к вопросу возмещения различных видов вреда, к признанию конфискации имущества в качестве меры уголовного наказания и др.
Самая сложная задача, которую должен решить для себя судья, пра воприменитель, состоит в том, чтобы ответить на вопрос о допустимости использования тех или иных содержащихся в постановлениях Евро пейского Суда правовых позиций.
Дела, рассмотренные Европейским Судом, являются индивидуальны ми с точки зрения фактических обстоятельств дела и их правовой квали фикации с позиций национального права, что, по существу, исключает автоматическое использование решения Суда по конкретному делу в ко ординатах других национально-правовых систем. В этих случаях требует ся большая аналитическая работа, направленная на уяснение юридиче ских фактов, ставших предметом рассмотрения, их оценки с позиций Конвенции и Протоколов к ней и содержания постановления, в целях из менения, совершенствования законодательства, исправления конкретной правовой ситуации (пересмотр решений, приговоров), принятия органи зационных мер.
При использовании правовых позиций Европейского Суда следует учитывать время принятия решения, возможность развития правовых позиций, содержащихся в нем, наполнения их новым смыслом и даже из менения. Правовые позиции Европейского Суда помогают судье и суду сформулировать собственную правовую позицию; они выступают в ка честве дополнительных правовых аргументов при формулировании ито говых решений. Как бы ни был высок авторитет Европейского Суда по правам человека, может встать вопрос о качестве его решения по конк ретному делу, о пределах применения правовой позиции, касается ли она лишь принципа материального или процессуального права или, возмож но, и каких-либо иных деталей и аспектов материального права и про цедуры его применения.
Нельзя согласиться с профессором В. А. Тумановым, предлагающим исключить из предмета рассмотрения Европейского Суда по правам че
192 |
Практика национальных конституционных судов |
ловека вопросы процедур, процессуального права. Это объясняется тем, что нарушение государством – участником Конвенции принципов судо производства в конечном итоге ведет к нарушению прав и свобод, за крепленных Конвенцией о защите прав человека и основных свобод, к невозможности их восстановления, то есть деформирует суть права и правосудия.
Таким образом, решения Европейского Суда содержат констатацию факта нарушения Конвенции о защите прав человека и основных сво бод государством-ответчиком. Данное обстоятельство может привести к определению компенсации человеку, который стал жертвой нарушения Конвенции, а также к формулированию правовых позиций по вопросам толкования и применения Конвенции и Протоколов к ней. Следователь но, решения Европейского Суда выявляют факты нарушения прав и сво бод человека и гражданина в национальных государствах и национальных правовых системах. Они ориентируют как государство-ответчика, так и иные государства – участники Конвенции, в которых возникают анало гичные правовые ситуации, на устранение условий и причин, вызвавших указанные дефекты, и на творческое применение правовых позиций Суда.
Конституционный Суд РФ, используя правовые позиции Европейского Суда, ориентирует законодательный процесс, судебную и иную правопри менительную практику на то, чтобы она соответствовала современному пониманию прав и свобод человека и гражданина. Данные права закреп лены в Конвенции о защите прав человека и основных свобод и в Прото колах к ней, в интерпретации Европейского Суда. Правовые позиции Ев ропейского Суда способствуют становлению и упрочению российской конституционности и законности как составной части единого европей ского правопорядка.
Обсуждаемые проблемы ставят новые актуальные задачи в области юридического образования, в подготовке юристов новой формации. Вряд ли можно ограничиться увеличением часов на изучение международного права либо чтением отдельных спецкурсов, созданием в вузе кафедры гу манитарного или европейского права (хотя и это важно). Необходима пе рестройка юридического образования в теоретико-методологическом на правлении, в формировании нового правового мировоззрения будущих юристов, навыков по использованию Конвенции о защите прав человека, решений и содержащихся в них правовых позиций Европейского Суда по правам человека в теоретической и практической деятельности.
Николай Бондарь
Судья Конституционного Суда Российской Федерации, д. ю. н., профессор
Конвенционная юрисдикция Европейского Суда по правам человека
и осуществление конституционного контроля
(в свете практики Конституционного Суда РФ)
При всем очевидном значении европейской Конвенции о защите прав че ловека и основных свобод (далее – Конвенция) как международно-пра вового договора, закрепляющего универсальные общеевропейские цен ности современной демократии, бесспорным является следующий факт. Принятая в 1950 году Конвенция сохраняет характеристики современ ного документа, отвечающего принципиально новым условиям социаль но-политической действительности сегодняшней Европы, прежде всего благодаря плотно обволакивающим ее многочисленным решениям Евро пейского Суда по правам человека (далее – Европейский Суд). Обще признанным становится мнение, что формирующееся на основе данных решений прецедентное право является составной характеристикой нор мативного содержания Конвенции, что имеет принципиальное значение, в том числе при анализе деятельности Европейского Суда в соотношении с компетенцией и содержанием принимаемых решений национальными органами конституционного контроля.
В этом плане для уяснения характера воздействия решений Европей ского Суда по правам человека на практику Конституционного Суда Рос сийской Федерации необходимо учитывать вопрос, связанный с опреде лением юридической природы, места, которое занимают решения Евро пейского Суда в правовой системе Российской Федерации.
1.Юридическая природа решений Европейского Суда: соотношение казуальных и нормативных начал обязательности для конституционного правосудия Российской Федерации
Юрисдикция Европейского Суда по правам человека в отношении Рос сийской Федерации и характер принимаемых им решений опосредованы

194 |
Практика национальных конституционных судов |
нормами европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод, а также требованиями Конституции РФ и федерального законо дательства. Как следует из положений статьи 19 Конвенции, Европей ский Суд по правам человека учреждается в целях обеспечения соблюде ния обязательств, принятых Высокими Договаривающимися Сторонами по настоящей Конвенции и Протоколам к ней. Высокие Договаривающи еся Стороны обязуются исполнять окончательные решения Европейско го Суда, в которых они являются сторонами (ч. 1 ст. 46 Конвенции).
На основании положений пунктов «в» и «к» статьи 71 Конституции РФ в ведении Российской Федерации находятся вопросы регулирования и защиты прав и свобод человека и гражданина, а также международные договоры Российской Федерации. В целях обеспечения конституционных ценностей, воплощенных, в частности, в положениях абзацев третьего и десятого преамбулы, статей 1 (ч. 1), 2, 17 (ч. 1) и 18 Конституции РФ, Российская Федерация подписала и ратифицировала Конвенцию, которая вступила в силу для России 5 мая 1998 года. Наша страна приняла тем са мым на себя вытекающие из нее обязательства, в том числе и по добросо вестному выполнению решений Европейского Суда по правам человека.
В статье 1 Федерального закона от 30 марта 1998 года № 54 ФЗ «О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней» установлено: Российская Федерация в соответствии со статьей 46 Конвенции признает ipso facto и без специального соглаше ния юрисдикцию Европейского Суда по правам человека обязательной по вопросам толкования и применения Конвенции и Протоколов к ней. Это относится к случаям предполагаемого нарушения Российской Феде рацией положений этих договорных актов, когда предполагаемое наруше ние имело место после их вступления в действие в отношении Российской Федерации.
Из данного положения, однако, не следует, что Российская Федерация признает для себя обязательными все решения Европейского Суда по правам человека. По своему буквальному смыслу оно предполагает обя зательность для России лишь той части практики Европейского Суда, ко торая формируется при рассмотрении дел в связи с предполагаемыми нарушениями Российской Федерацией своих конвенционных обяза-
тельств. Это в полной мере соотносится с общим принципом связанно сти судебным решением сторон спора, но не третьих лиц.
Следует сказать, что практика Европейского Суда создавалась без участия Российской Федерации. Вопрос о том, в какой мере национальная правовая система испытывает на себе влияние данной практики, не по лучил прямого разрешения в Конвенции и Федеральном законе № 54 ФЗ «О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и
См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 1998 . № 14. Ст. 1514.

Российская Федерация |
195 |
Протоколов к ней». В отечественной научной литературе этот вопрос также не имеет однозначной оценки. Однако в ряде зарубежных исследо ваний высказывается точка зрения, согласно которой, несмотря на то что формально решения Европейского Суда не обязательны для неучаство вавших государств, фактически государства следуют сформированной им практике, поскольку контрольные органы Конвенции признают себя свя занными прецедентом .
Очевидно, однако, что готовность государств – участников Конвенции добровольно следовать практике Европейского Суда по правам человека вызывает много вопросов. Сформированная без учета рассмотрения дел в отношении соответствующих государств, она вряд ли носит общеобяза тельный характер. Это же относится и к нормативным решениям конвен ционно-судебного органа в рамках конкретного дела. Таким образом, ны нешняя позиция государств – участников Конвенции демонстрирует сте пень их собственного усмотрения при решении вопроса о признании таких решений Европейского Суда как имеющих для них обязывающий харак тер.
Об отсутствии универсальной обязательности решений Европейского Суда по правам человека свидетельствует и то обстоятельство, что сам конвенционный орган рассматривает себя связанным с ранее сформули рованными положениями и выводами, приобретшими значение преце дента. Это объясняется тем, что прецедентный характер имеет не всё су дебное решение в целом, а лишь содержащаяся в нем фундаментальная (основная) правовая позиция (или ряд таких позиций), в которой заклю чено ядро обоснования разрешения судом новой юридической ситуации.
В связи с этим нельзя не отметить и то обстоятельство, что сам Евро пейский Суд дает поводы для утверждения, что его собственные решения не всегда воспринимаются им как имеющие абсолютное значение преце дентов. В качестве примера можно привести известное решение Европей ского Суда о приемлемости жалобы А. И. Рябых на нарушение статьи 1 Протокола № 1 к Конвенции (известное как дело о восстановлении сбе режений граждан). По прошествии нескольких месяцев Суд принял ре шение от 29 августа 2002 года о признании абсолютно аналогичной жа лобы В. М. Апполонова не приемлемой к рассмотрению .
См., например: Канашевский В. А. Прецедентная практика Европейского Суда по правам человека как регулятор гражданских отношений в Российской Феде рации // Журнал российского права. 2003. № 4.
См.: Гомьен Д., Харрис Д., Зваак Л. Европейская конвенция о правах человека и Европейская социальная хартия. М., 1998 . С. 29.
Application 52854/99, Ryabikh v. Russia, Judgment of 3 December 2003.
См. об этом: Карапетян Л. М. Метаморфозы в решениях Европейского Суда по правам человека // Журнал российского права. 2005. № 7. С. 107–108 .

196 |
Практика национальных конституционных судов |
И это несмотря на то, что Европейский Суд признает свои решения, впервые вынесенные по определенной категории дел, значимыми и под лежащими учету при разрешении последующих споров по соответствую щим вопросам, и в своих решениях зачастую прямо указывает на сфор мировавшую прецедентную практику. Например, решения Европейского Суда по правам человека от 12 февраля 198 5 года по делу Колоцца про тив Италии , от 9 декабря 1994 года по делу Греческие нефтеперерабаты вающие заводы «Стрэн» и Стратис Андреадис против Греции , от 23 ап реля 1997 года по делу Ван Мехелен и другие против Нидерландов , от 30 октября 1998 года по делу Стирановски против Польского государст ва , от 28 июля 1999 года по делу «Иммобилиаре Саффи» против Ита лии10 и др. Вместе с тем в ряде случаев Европейский Суд полагает необхо димым учитывать контекст того или иного своего прецедентного решения и, по существу, не исключает пересмотра ранее сформулированной им по зиции при существенном изменении юридически значимых для понимания и оценки сути конкретного дела обстоятельств. Наиболее отчетливо дан ный подход Европейского Суда проявился в рамках рассмотрения им спо ров, касающихся коллизии свободы слова и свободы совести и вероиспо ведания. Так, в своем решении от 20 сентября 1994 года по делу Институт Отто-Премингер против Австрии11 Европейский Суд указал следующее. Поскольку по смыслу пункта 2 статьи 10 Конвенции всякий, кто пользу ется предусмотренными в пункте 1 данной статьи правами и свободами, берет на себя обязанности и ответственность, в число которых в контек сте религиозных мнений и убеждений правомерно может быть включена следующая обязанность. Избегать, по мере возможности, выражений, ко торые беспричинно оскорбительны для других, могут ущемить их права и не привносят в публичные обсуждения ничего, что способствовало бы прогрессу в делах человеческих. По принципиальным соображениям в не которых демократических странах может быть сочтено необходимым под вергать санкциям или предотвращать неподобающие нападки на предме ты религиозного культа при непременном соблюдении требования, что любые «формальность», «условие», «ограничение» или «санкция» бу дут соразмерны с преследуемой правомерной целью. Как и в случае с мо
Application 9024/80, Colozza v. Italy, Judgment of 12 February 1985.
Application 13427/87, Stran Greek Refineries and Stratis Andreadis v. Greece, Judgment of 9 December 1994.
Application 21363/93, 21364/93, 21427/93, Van Mechelen and Others v. the Ne therlands, Judgment of 23 April 1997.
Application 28616/95, Styranowski v. Poland, Judgment of 30 October 1998.
10Application 22774/93, «Immobiliare Saffi» v. Italy, Judgment of 28 July 1999.
11Application 13470/87, Otto-Preminger-Institut v. Austria, Judgment of 20 September 1994.

Российская Федерация |
197 |
ралью, невозможно вычленить единообразное для всей Европы представ ление о значении религии в обществе; даже внутри одной страны такие представления могут быть различны. По этой причине невозможно прий ти к всеохватывающему определению того, что представляет собой допу стимое вмешательство в осуществление права на свободу слова там, где такое слово направлено против религиозных чувств других лиц. Поэтому национальные власти обладают широким полем усмотрения при оценке потребности и степени такого вмешательства. Таким образом, Европей ский Суд прямо указывает на корреляцию применимого к делу правового подхода культурной среде соответствующего государства, а также – в случае возможности выделения таковых – общеевропейским культурным представлениям. Их изменение, безусловно, потребует от Европейского Суда корректировки ранее принятых решений. Европейский Суд в реше нии от 2 сентября 2003 года по делу Гишар против Франции более опреде ленно указал на возможность пересмотреть выработанные позиции. Суд напомнил о нормах прецедентного права Европейской Комиссии, которые существовали до реформирования европейского контрольного механизма
иносили обязательный характер при вынесении решений Европейским Судом. Эти нормы касались права на уважение семейной жизни. Суд от метил, что не видит в данном случае никаких оснований для отступления от этих норм прецедентного права12. Аналогичная позиция была сформу лирована в решении от 28 октября 1994 года по делу Мюррей против Со единенного Королевства13.
Для того чтобы решить вопрос о значении актов Европейского Суда для государств, не участвовавших в конкретном деле, необходимо уяснить специфику статуса данного конвенционного органа, реализующего дву единую функцию по контролю за соблюдением положений Конвенции по средством установления наличия или отсутствия их нарушения государ ствами – участниками (правоприменительная функция), с одной стороны,
ипо толкованию положений Конвенции в рамках каждого конкретного дела (функция толкования) – с другой. Этим предопределяется необ-
ходимость учета двуединой юридической природы судебных актов Европейского Суда по правам человека: во-первых, как казуальных ре шений конкретных дел, находящихся в сфере юрисдикции европейского судебного органа; во-вторых, с точки зрения содержащегося в них офици ального толкования положений Конвенции, имеющих значение не только для разрешения данного конкретного спора, но и – в силу сложившегося
12См.: Бюллетень Европейского Суда по правам человека. Российское издание. 2004. № 1.
13Application 14310/88, John Murray v. the United Kingdom, Judgment of 28 October 1994.

198 |
Практика национальных конституционных судов |
общеевропейского правового обыкновения – прецедентное значение для разрешения последующих аналогичных споров.
Отсюда ясно, что обязывающее значение решений Европейского Суда также как бы раздваивается: по конкретным спорам оно распро страняется, по общему правилу, на те государства – участников Конвен ции, которые являлись стороной в споре. Для иных государств, которые в данном деле не значатся, решения Европейского Суда по правам человека обязательны лишь в части содержащегося в них официального (норма тивного) толкования конвенционных положений. Они приобретают зна чение правовых позиций Европейского Суда. Прецедентно-обязывающая сила таких решений проистекает из того обстоятельства, что толкование международного договора органом, юрисдикция которого признана госу дарствами-участниками, является неотъемлемым элементом юридическо го содержания договорных норм, которые не могут применяться в отрыве, а тем более вопреки данному толкованию.
Именно в таком двойственном качестве – как акты казуального реше ния споров о соответствии Конвенции действий российских национальных властей и как акты официального (нормативного) толкования конвен ционных положений – решения Европейского Суда по правам человека входят в соответствии с частью 4 статьи 15 Конституции Российской Фе дерации в состав правовой системы Российской Федерации. Такое пони мание роли решений Европейского Суда в рамках национальной правовой системы подтверждается, в частности, судебной практикой. Так, исходя из пункта 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 октяб ря 2003 года № 5-П «О применении судами общей юрисдикции обще признанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации»14 можно сделать следующий вывод. Выполнение решений Европейского Суда, касающихся Российской Фе дерации, предполагает в случае необходимости обязательство со стороны государства принять меры частного характера, направленные на уст ранение нарушений прав человека, а также меры общего характера (выделено мною. – Н. Б.) с тем, чтобы предупредить повторение подобных нарушений; суды в пределах своей компетенции должны действовать та ким образом, чтобы обеспечить выполнение обязательств государства, которые вытекают из участия Российской Федерации в Конвенции о за щите прав человека и основных свобод.
При этом, говоря о вхождении решений Европейского Суда в состав российской правовой системы, следует определить их место в системе источников права Российской Федерации, которое определяется прежде всего положениями статьи 15 Конституции РФ. Часть 4 названной статьи закрепляет следующее. Если международным договором (в том числе, со
14 См.: Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 2003. № 12.

Российская Федерация |
199 |
ответственно, и в свете его обязательного толкования) установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяется международный договор. Из этого следует, что правовые позиции Европейского Суда как конвенционно-толковательные положения имеют большую по отношению к положениям национального законодательства юри-
дическую силу. Это подтверждается и общепризнанными принципами права международных договоров, сформулированными, в частности, в Венской конвенции о праве договоров между государствами и междуна родными организациями или между международными организациями, за ключенной в Вене 21 марта 198 6 года15. Согласно положениям пункта 1 статьи 27 Венской конвенции, государство – участник договора не может ссылаться на положения своего внутреннего права в качестве оправда ния для невыполнения им этого договора.
Вместе с тем вопрос о том, что решения Европейского Суда по правам человека имеют по отношению к федеральным законам большую юриди ческую силу, остается открытым в контексте его соотношения с норма ми Конституции РФ. Принципиальные подходы к решению этого вопроса были сформулированы Конституционным Судом РФ в Постановлении от 30 ноября 2000 года № 15-П по делу о проверке конституционности от дельных положений Устава (Основного закона) Курской области в редак ции Закона Курской области от 22 марта 1999 года «О внесении измене ний и дополнений в Устав (Основной закон) Курской области»16. Признав не соответствующим Конституции РФ ряд положений Устава Курской об ласти, регламентирующих вопросы государственного контроля местного самоуправления, Конституционный Суд РФ указал следующее. На оцен ку конституционности оспариваемых норм не влияет то, что некоторые из них, по существу, воспроизводят положения Европейской хартии о мест ном самоуправлении, устанавливающей минимальные гарантии самосто ятельности местного самоуправления. Конституция РФ и федеральные законы закрепляют более высокий, чем это предусмотрено международ ными обязательствами России, уровень гарантий самостоятельности ме стного самоуправления, который субъекты Российской Федерации не вправе занижать или ограничивать. Данная правовая позиция Конститу ционного Суда РФ имеет универсальный характер и в полной мере при менима к правовым позициям Европейского Суда по правам человека. Она предполагает, что если Конституция РФ предусматривает более вы сокий стандарт гарантирования прав и свобод человека и гражданина, не жели конвенционные положения Европейского Суда, то применению под лежат нормы Конституции РФ, и, соответственно, наоборот. Если более
15См.: Международное публичное право. Сборник документов. Т. 1. М.: БЕК, 1996. С. 8 7–113.
16См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 2000. № 50. Ст. 4943.
200 |
Практика национальных конституционных судов |
высокий уровень обеспечения прав и свобод человека и гражданина вы текает из правовой позиции Европейского Суда по правам человека, то она имеет приоритетное значение перед конституционными нормами.
Однако эта правовая позиция Конституционного Суда РФ ни в коей мере не может рассматриваться как ставящая под сомнение положение части 4 статьи 15 Конституции РФ. Ведь в данном деле речь шла не о со отношении принципов и норм международного права с национальными нормами Российской Федерации, а о конституционной оценке конкрет ных норм проверяемого закона субъекта Российской Федерации, которые произвольно расширяли пределы государственного контроля деятельно сти органов местного самоуправления. Они допускали, в частности, такой контроль с точки зрения не только законности, но и целесообразности принимаемых решений, что противоречит требованиям Конституции РФ. Справедливости ради следует признать, что такого рода ситуации, когда международные стандарты в области прав человека, уступая Российской Конституции и тем самым дезориентируя законодателя, как бы «прово цируют» его на принятие неконституционных актов, носят исключитель ный характер. Об этом свидетельствует и практика Конституционного Су да РФ, в том числе связанная с использованием решений Европейского Суда по правам человека при проверке конституционности нормативных правовых актов как федерального, так и регионального уровня.
Что же касается характера влияния решений Европейского Суда на практику Конституционного Суда РФ, то это во многом предопределяется особенностями юридической природы конвенционно-толковательных по ложений, в которых находит свое воплощение специфическая форма реа лизации Европейским Судом нормоконтрольной функции.
2.Конвенционное толкование в соотношении с национальным конституционным нормоконтролем
Рассматривая соотношение конвенционного нормативного толкования с национальным конституционно-судебным нормоконтролем, необходимо следующее. Во-первых, определить пределы полномочий Европейского Суда по правам человека, связанные с его вторжением в национальноправовую сферу при рассмотрении конкретных дел. Во-вторых, выявить значение правовых позиций Европейского Суда для Конституционного Суда РФ.
Определяя пределы допустимого вторжения Европейского Суда по правам человека в национально-правовую сферу, следует учиты вать, что Европейский Суд по своему юридическому статусу, вытекающему из положений Конвенции, является конвенционным органом, реализую щим контрольную функцию, которая направлена на обеспечение соответ ствия национальной публично-властной практики положениям Конвен