Экзамен зачет учебный год 2023 / Shitkina_I_s_Korporativnoe_Pravo_2015

вуправлении обществом, в частности, относятся следующие права:

-требовать созыва общего собрания участников (акционеров) (ст. 55 Закона об АО, ст. 35 Закона об ООО);

-вносить вопросы в повестку дня собрания, в том числе относительно кандидатов в органы управления хозяйственного общества (ст. 53 Закона об АО, ст. 36 Закона об ООО);

-присутствовать на общем собрании, участвовать в обсуждении вопросов повестки дня (ст. 51 Закона об АО, ст. 36 Закона об ООО);

-направлять своего представителя для участия в общем собрании акционеров (ст. 57 Закона об АО, ст. 37 Закона об ООО);

-голосовать на общем собрании (ст. ст. 31, 32, 59 - 61 Закона об АО, ст. 37 Закона об ООО);

-быть избранным в совет директоров общества, ревизионную, счетную комиссии.

Рассмотрим отдельные из организационно-управленческих прав.

Право на участие в общем собрании

Необходимо отметить, что право участников (акционеров) на управление обществом реализуется посредством участия в общем собрании, которое принимает решения в рамках своей компетенции. Более подробно вопросы созыва, подготовки и проведения общих собраний рассмотрены в отдельной главе <1>.

--------------------------------

<1> См.: § 3 гл. IX курса.

Учитывая различные формы проведения собрания (очное, заочное), право участия в общем собрании может выражаться в правомочиях присутствовать на общем собрании, участвовать в обсуждении вопросов повестки дня, голосовать по вопросам повестки дня общего собрания.

Таким образом, участие акционера (участника) в общем собрании представляет собой совокупность действий, связанных с подготовкой и проведением общего собрания акционеров (участников) и принятием решений, включая внесение предложений по вопросам повестки дня, обсуждение вопросов и голосование по ним.

Права, связанные с участием в управлении обществом, не могут быть ограничены или временно приостановлены решениями совета директоров, других органов управления или должностных лиц общества. Это относится и к принятию обеспечительных мер при рассмотрении судом корпоративного спора с участием участников (акционеров) общества. В качестве обеспечительной меры не может устанавливаться запрет на проведение общих собраний <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 9 июля 2003 г. N 11 "О практике рассмотрения арбитражными судами заявлений о принятии

обеспечительных мер, связанных с запретом проводить общие собрания акционеров" // Вестник ВАС РФ. 2003. N 9.

Права, связанные с участием в управлении обществом, могут быть ограничены только законом или самими участниками (акционерами) общества в случаях, предусмотренных законом. Примером такого ограничения может быть определение в уставе акционерного общества количества акций, которые могут принадлежать одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставленных одному акционеру (п. 3 ст. 11 Закона об АО).

Принципы голосования на общем собрании

Количество голосов участника общества с ограниченной ответственностью определяется размером его доли в уставном капитале (п. 1 ст. 32 Закона об ООО). Закон об АО в ст. 59 устанавливает следующий общий

принцип предоставления голосов акционерам общества: "одна голосующая акция - один голос". Закрепляя этот принцип, законодатель подчеркивает неделимость акции, независимо от того, принадлежит она одному лицу или нескольким лицам. Если акция находится в общей долевой собственности, то и в этом случае все ее совладельцы имеют один голос, а их правомочия по голосованию на общем собрании акционеров должно осуществлять в соответствии с п. 3 ст. 57 Закона об АО лишь одно лицо: или кто-либо из участников общей долевой собственности, или их общий представитель, и в том и в другом случае действующий на основании доверенности.

Принцип "одна голосующая акция - один голос" является отражением одного из фундаментальных принципов корпоративного права - принципа пропорциональности, согласно которому участники корпорации имеют равные права, включая право голоса на собрании акционеров, пропорционально их вкладам (долям) в капитал корпорации.

Исключения из принципа "одна голосующая акция - один голос" установлены законами о хозяйственных обществах для случаев проведения кумулятивного голосования. В акционерном обществе кумулятивное голосование применяется при выборах на общем собрании акционеров совета директоров (п. 4 ст. 66 Закона об АО), в обществе с ограниченной ответственностью - по вопросам об избрании совета директоров, членов коллегиального исполнительного органа и (или) членов ревизионной комиссии (п. 9 ст. 37 Закона об ООО). Заметим при этом, что если для общества с ограниченной ответственностью применение кумулятивного голосования является правом, то для акционерного общества - обязанностью, поскольку урегулировано императивной нормой закона.

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров общества. Акционер вправе отдать

полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя или более кандидатами. Кумулятивное голосование позволяет миноритарным акционерам провести своего кандидата в совет директоров. Представляется, что законодателю также следует распространить процедуру кумулятивного голосования в акционерном обществе и на случаи избрания коллегиального исполнительного органа и органа контроля общества - ревизионной комиссии.

Голосующие акции

Голосующей акцией общества (т.е. акцией, которая предоставляет своему владельцу право голоса при решении вопросов, поставленных на голосование на общем собрании акционеров) является, как правило, обыкновенная акция, но ею может стать и привилегированная акция в случаях, предусмотренных п. п. 4 - 5 ст. 32 Закона об АО.

Общая норма, содержащаяся в п. 1 ст. 32 Закона об АО, устанавливает правило о том, что акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено законом или уставом общества для определенного типа привилегированных акций общества.

Таблица 7.1

Предоставление права голоса на общем собрании акционеров владельцам привилегированных акций

Владельцы привилегированных акций, обладающие правом голоса на общем собрании акционеров (временно или постоянно), обладают всеми правами, предоставляемыми законом и уставом общества владельцам голосующих акций.

Законом об АО установлены случаи, когда акция, напротив, не предоставляет право голоса. Например, это касается не полностью оплаченных акций (если иное не установлено уставом общества) и акций, которые перешли к обществу в результате их неполной оплаты учредителями в течение установленного срока (п. 1 ст. 34 Закона об АО), а также акций, выкупленных обществом на баланс (п. 3 ст. 72 Закона об АО). Применительно к ООО существует аналогичное регулирование. Доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли (п. 3 ст. 16 Закона об ООО). Доли в уставном капитале, приобретенные обществом, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников (п. 1 ст. 24 Закона об ООО).

Порядок подсчета голосов на общем собрании

Подсчет голосов на общем собрании акционеров по вопросу,

поставленному на голосование, правом голоса при решении которого обладают акционеры - владельцы обыкновенных и привилегированных акций общества, осуществляется по всем голосующим акциям совместно.

Право голоса акционера считается реализованным, если этот акционер принимал участие в голосовании, даже если его голос был отдан против решения, принятого собранием акционеров, или, наоборот, он голосовал "за", но решение не было принято, так как необходимое большинство других акционеров голосовало "против". Такой подход проистекает из корпоративного характера принятия решений общим собранием акционеров, когда принятие решения может не зависеть от каждого из акционеров в отдельности, за исключением случая, когда акционер владеет всеми 75 и более процентами голосующих акций общества.

Следующая особенность принятия решений отличает акционерное общество от общества с ограниченной ответственностью, позволяя первое считать объединением капиталов, а второе - объединением лиц. Подсчет голосов на общем собрании акционеров осуществляется от количества

голосов акционеров - владельцев голосующих акций, присутствующих на собрании, а на общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью - от общего количества голосов всех участников общества, а не только участвующих в общем собрании (п. 2 ст. 49 Закона об АО, п. 8 ст. 37 Закона об ООО).

Права акционеров (участников) на формирование органов общества

Акционеры (участники) общества имеют право выдвинуть кандидатов в совет директоров, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную и счетную комиссии <1>, влиять на назначение единоличного исполнительного органа общества.

--------------------------------

<1> Заметим, что в Законе об ООО (п. 2 ст. 36) в отличие от Закона об АО (п. 1 ст. 53) не указано право участников выдвигать кандидатов в органы управления и контроля общества. Представляется, что это право входит в состав правомочия о включении в повестку дня дополнительных вопросов, которое предоставлено участнику. Иная трактовка этого обстоятельства лишала бы участников важнейшего элемента права на управление - формирования органов общества.

Любой из акционеров или их представителей может быть избран в органы управления и контроля общества. При этом членство акционера (участника) в органах управления обществом, включая совет директоров, никак не связано со статусом данного лица как участника корпорации и не влечет за собой для него никаких последствий индивидуального характера. При прекращении членства в совете директоров права акционера (участника) остаются неизменными. И наоборот, если лицо продает свои акции, это не означает, что оно автоматически покидает совет директоров.

Акционеры, лично не вошедшие в состав совета директоров, влияют на политику общества путем выдвижения в совет директоров своих кандидатов, которые хотя и не являются представителями выдвинувших их акционеров в гражданско-правовом смысле, но способствуют выражению их воли. В обществах с мажоритарным акционером иногда практикуется выдача директив (указаний) на голосование членам совета директоров, что не предусмотрено законодательством <1> и даже идет вразрез с пониманием совета директоров как самостоятельного органа, состоящего из независимых членов, призванных действовать в интересах общества добросовестно и разумно под риском привлечения к личной ответственности (ст. ст. 64, 71 Закона об АО, ст. 44 Закона об ООО) <2>. Представляется, что в настоящее время нельзя абсолютно уверенно утверждать, что акционерное общество является только лишь объединением капиталов и не является объединением лиц. Действительно, принципиальной особенностью первых акционерных обществ было лишь объединение средств инвесторов для достижения какойлибо хозяйственной цели и их использование директорами-профессионалами. В настоящее время концентрация капитала и централизация управления в рамках группы компаний привели к тому, что крупные акционеры непосредственно становятся активными участниками бизнеса (что ярко видно из сообщений современных СМИ). И.Т. Тарасов более века назад писал: "Некоторые исследователи утверждают, что в акционерной компании нет лица, а есть только акция... но это неверно, так как в акционерной компании есть и то и другое, но в одних случаях акция заслоняет собой акционера, а

именно в вопросах об акционерном капитале, но во всех же других случаях акционер заслоняет собой акции, осуществляя свое акционерное право не как владелец большего или меньшего пакета акций, но как равноправный орган целого организма - акционерной компании" <3>.

--------------------------------

<1> Исключение составляют только акционерные общества с государственным участием, где выдача директив на голосование членам совета директоров, представляющим государство, предусмотрена законодательством. См. об этом: § 2 гл. XI курса.

<2> Об оценке практики выдачи директив на голосование членам совета директоров см.: Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование экономической зависимости. Управление в группе компаний. М., 2008. С. 319

- 322.

<3> Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 431.

Права, связанные с осуществлением контроля за деятельностью органов управления

и финансово-хозяйственным состоянием общества

Законодательством предусмотрены следующие формы осуществления контроля участников общества над деятельностью его органов управления и финансово-экономическим состоянием общества:

-рассмотрение и утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков), на годовом общем собрании акционеров (участников) общества (пп. 11 п. 1 ст. 48 Закона об АО, пп. 6 п. 2 ст. 33 Закона об ООО);

-избрание на общем собрании участников ревизионной комиссии (ревизора) общества для проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности общества (ст. 85 Закона об АО, ст. 32 Закона об ООО);

-утверждение на общем собрании профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками, для проведения аудиторской проверки ведения бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности общества (ст. 103 ГК РФ, ст. 86 Закона об АО, пп. 10 п. 2 ст. 33, ст. 48 Закона об ООО).

Цель аудита или ревизионной проверки заключается в оценке соответствия ведения учета требованиям законодательства, а также в том, насколько достоверно (т.е. правдиво, адекватно и полно) бухгалтерская отчетность отражает результаты предпринимательской деятельности.

Иногда право на осуществление контроля смешивают с правом на получение информации о деятельности общества <1>. Действительно, одним из способов осуществления права на контроль является получение от общества соответствующей информации. Однако между названными правами есть и существенные различия.

--------------------------------

<1> Повод для этого дает в том числе формулировка п. 1 ст. 67 ГК РФ и

п. 1 ст. 8 Закона об ООО, где право на получение информации структурно объединено с правом участника знакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией. Последнее право относится к праву на контроль. См. об этом: Могилевский С.Д. Общество с ограниченной ответственностью. С. 88 - 89.

Право на контроль не ограничивается только лишь ознакомлением с информацией о деятельности хозяйственного общества, а предоставляет акционеру (участнику) реальные механизмы влияния.

Так, акционер, владеющий не менее чем 10% голосующих акций общества, вправе требовать проведения внеочередной проверки его финансово-хозяйственной деятельности (п. 3 ст. 85 Закона об АО). В обществе с ограниченной ответственностью любой участник общества может требовать проведения аудита (ст. 48 Закона об ООО).

Право на информацию о деятельности общества

Право участников хозяйственного общества получать информацию о деятельности общества закреплено законодательством как одно из основных прав участников (ст. 67 ГК РФ). Заметим, что право на получение информации о деятельности общества как будто растворяется в других корпоративных правах, обеспечивая их реализацию.

Права акционеров на информацию зависят от способа их реализации и по этому критерию могут быть разделены на две группы:

-связанные с обязательным раскрытием информации о деятельности общества;

-связанные с предоставлением информации по конкретному запросу акционера.

Как верно замечает Ю.С. Поваров, основными критериями разграничения указанных прав являются обусловленность предоставления информации активностью управомоченной стороны и, как следствие, степень определенности адресата получения информации <1>.

--------------------------------

<1> См.: Поваров Ю.С. Акционерное право России. М., 2009. С. 335.

При первом варианте корпорация осуществляет информирование в силу лежащей на ней обязанности общего плана (в которой явственно прослеживается публично-правовой момент), поэтому информация здесь обращена не конкретно персонифицированному лицу, а всем акционерам, т.е. носит условно безадресный характер. Более того, в результате подобного раскрытия информации (кроме случая сообщения акционерам о проведении общего собрания и его итогах в определенных формах) доступ к ней получают не только акционеры, но и иные лица (кредиторы, потенциальные инвесторы и др.), благодаря чему создаются предпосылки для достижения информационной прозрачности на рынке ценных бумаг. При втором же