36. Реализационные договоры торгового оборота.

1. Реализационные договоры.

Считается базовой группой. Опосредуют переход права собственности на товары между многочисленными субъектами товарного рынка. В ГП не найдем термина реализации, зато есть в 39 ст.НК. – передача права собственности на товар. Конструкция договора поставки отстает от эк.потребностей рынка. Принципы европ права, глава к\п, там под договорами к\п понимаются договоры опосредующие переход права собственности. Продавец обязан передать право собственности на товар. У нас конструкция когда предметом поставки не передача права собственности, а передача товара в собственность.

1. Договор к\п. Оптовые к\п.

2. Договоры оптовой поставки.

3. Договоры контрактации с\х продукции.

4. Договор на поставки товаров для гос.и муниципальных нужд

5. Бартерные договоры (договоры мены). Предметом является взаимная передача права собственности на товары участниками этих договоров.

Являются основным правовым средством товарного рынка. Именно с помощью этих договорных инструментов субъекты товарооборота формируют товаропроводящие сети (каналы товародвижения).

Оптовые конечные потребители товаров могут либо использовать закупаемые товары для собственных предпринимательских нужд (чай, молоко, компы, авто, чтобы использовать в своих предпринимательских целях для своих сотрудников), либо закупают товары для дальнейшей розничной продажи (торговые сети, магазины итд).

Договор к\п товаров. В ГП договор к\п товаров также является основным реализационным договоров, 30 глава ГК закрепляет общевидовую модель договора к\п. Договор к\п по российскому праву оказался подмятым или задавленным договором поставки, кот занял лидирующее положение. Сейчас является основным средством рос.товарного рынка. Закон о торговле, ст.9,13 – эти нормы ориентируют субъектов рос.товарного рынка использовать, в первую очередь, договоры поставки.

На практике имеется большое кол-во примеров, когда рос и заруб компании игнорируют договор поставки и пытаются заключить классич модель к\п. Данный вариант поведения чреват правовыми рисками, потому что та конструкция договора к\п, кот характерна для КП и кот используется на сегодняшний день, оказывается незащищенной в рос.гос.судах. Суды могут признать такой договор незаключенным и недействительным. Наши компании пытаются минимизировать риски, путем включения в договоры к\п оговорок, подчиняя эти договоры третейским судам, а также путем включения медиативных оговорок. Не преувеличиваем ли мы эту проблему? В нашей стране считается, что договор поставки этот тот же говор к\п, но немного отличающийся:

1. договор поставки опосредует не кратковременный, а долговременный характер передачи товаров. Растянутый во времени процесс поставки.

2. Сторонами договора поставки могут являться только проф.предприниматели (ЮЛ или ИП).

3. Товар должен предназначаться для использования в предпринимательских, а не бытовых или потребительских целях.

У нас в стране сложилось представление, что какая разница какой договор заключать, конструкция одна и та же, просто меняется состав участников оговора и целевое назначение товара, который является объектов имущественного договора и процесс передачи товара растянут во времени.

Ст.454 к\п. ст.506 поставка.

Подходы к пониманию договора к\п в КП

Конструкция договора к\п в КП существенно отличается от конструкции договора к\п по рос.праву. Договор поставки это сугубо рос.изобретение, продукт отечественной правовой практики, кот был создан для решения тех или иных гос.нужд. В советские годы договор поставки занимал лидирующее положение в системе правых средств регулирования хозяйственной деятельности. Эта нормативная модель договора поставки, которая сохранилась до наших дней базируется на принципе реальности исполнения договорных обязательств. Тот принцип был основным в годы административной экономики. После перехода на рыночные принципы хозяйствования договор поставки был не только сохранен, но и его конструкция мало чем изменилась по сравнению с советскими временами. Поставки для гос и мун нужд там эта конструкция является оптимальной. На основе конструкции договора поставки была сформулирована общевидовая модель к\п, что привело к выпадению договора к\п товаров из системы существующих средств товарного рынка. Конструкция договора к\п, характерная для товарного рынка, у нас оказалась невостребованной, потому что наша конструкция базируется на советской конструкции договора поставки. В торговом праве традиционного в кач-ве предмета договора к\п рассматриваются не действия по передаче товара в собственность. Для кп характерно действия по передаче права собственности на товар. Современный товарный рынок не сводится к ситуациям, когда покупатель действительно заинтересован в получении товара. Покупатель мб заинтересован, чтобы купленный товар оставался во владении продавца с целью сокращения транзакционных издержек с целью перепродажи, а бывают ситуации, когда приобретается товар, кот приобретатель уже владеет. Ст.1.101 принципов европейского права к\п, журнал КП за 2009 № 2(5) – договор к\п товаров – договор, в соответствии с которым одна сторона (продавец) обязуется передать право собственности на товары другой стороне (покупателю) непосредственно в момент заключения договора или в будущем. Такая конструкция используется в торговом обороте. Основной обязанностью продавца является обязанность передать право собственности на товары, обязательство по реальной поставке является дополнительным и возникает только в том случае, если товары на момент заключения договора не находятся во владении покупателя или стороны не договорились, что товары останутся во владении продавца, ст.2.0001.

ЕТК США, параграмм 2.106 – продажа заключается в передаче права собственности за определенную цену.

НК статья 39. Пошел в русле традиционных подходов к пониманию к\п, определяет реализацию товаров –передача на возмездной основе, а в предусмотренных в НК случаях на безвозмездной основе права собственности на товар.

Главной отличительной особенностью договора к\п с тз КП является условие о предмете, что существенно отличается от предмета договора к\п по ГК.

В КП – действия по передаче права собственности

По ГК – передача товара в собственность покупателю.

Специфика содержания не учитывается в нашем ГК, потому конструкция договора к\п по ГК базируется на конструкции договора поставки (идея по передаче товаров).

Договоры к\п в торговом обороте.

Поскольку фферой такого оборота является оптовый товарооборот, используемый в КП договоры к\п именуется договорами оптовой к\п. В учебнике есть подробные особенности этого договора.

Специфика договоров оптовой к\п существенно различается в зависимости от целей дальнейшего использования оптовым покупателем закупаемого товара.

1. Если товар приобретается для собственных предпринимательских нужд (для произв-ва другого товара или обеспечить производственный или сбытовой процесс), к содержанию таких договоров к\п применяются менее жесткие требования и содержание договора определяется самими сторонами.

2. Если товар предназначен для последующей розничной продажи (торговая организация приобретает партию товаров, чтобы реализовать товар в розницу), то для таких договоров требования жесткие к содержанию договора. Они во многом определяются потребительским правом. Здесь возникает у участников договора объективная необходимость учитывать эти требования при разработке договора. В последние десятилетия в розничной торговле происходят значительный изменения в русле общемирового процесса защиты прав потребителей. Руководящие принципы для защиты прав потребителей, ООН 1985 г, 9 апреля. Среди принципов – содействие экономическим принципам потребителей и их защита, доступ потребителей к необходимой информации, создание эффективных процедур рассмотрения жалоб потребителей. В 1992 г был принят закон о защите прав потребителей во исполнение этих принципов. ПП № 55 от 12.01 1998 Правила о продаже товаров. ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов», в розничной торговле не допускается продажа нерасфасованных и неупакованных пищевых продуктов. На этикетках, ярлыках, либо вкладышах пищевых продуктов должны быть указаны сведения о содержании и пищевой ценности этих продуктов, о назначении и условиях применения, об условиях хранения и приготовления, о дате изготовления, о дате упаковки тд.

Большое значение имеет ФЗ «О техническом регулировании» от 27 декабря 2002 года и принимаемые на базе этого ФЗ технические регламенты. Например, тех.регламент на табачную продукцию, на соковую продукцию из фруктов и овощей, утвержден ФЗ 2008 г, на молоко и молочную продукцию. Постановлением Прав-ва утвержден перечень продукции, подлежащий обязательной сертификации и перечень продукции, подтверждение соответствия которой осуществляется в форме принятия декларации о соответствии.

Все эти НПА не акты КП, они просто оказывают существенное влияние на трансформацию КП. КП вынуждено приспосабливаться под эти требования с тз подходов к формированию условий торговых договор:

-Условия о кач-ве и безопасности товара,

- О товарной упаковке и маркировке

- условие о хранении и транспортировке товара. Оказывают влияние на условия о логистики

- условия о порядке приемке товара по качеству и кол-ву. Важно зафиксировать покупателю качество зафиксированного товара.

-определение в договоре организации, которая уполномочена будет осуществлять гарантийный ремонт, сервисное обслуживание итд.

Договор поставки.

Очень активно используется в России.

Целевое назначение договоров поставки – регламентация реализационных операций, предусматривающих не только передачу права собственности на товар, но и физическое перемещение (поставка) товара от продавца к покупателю. Кроме того, поскольку эти договоры предусматривают, в том числе, процессы физического перемещения товаров, таким договорам характерен большой организационный компонент, поскольку такого рода договоры рассчитаны не на одноразовое (дискретные торговые операции) применение, а это многоразовые, повторяющиеся операции. Возникает необходимость каким-то образом организовать эти операции. Непонимание функциональной сути договора поставки, наш закон о торговле в ст.9,13 ориентируют рос предпринимателей применять договор поставки абсолютно во всех ситуациях, даже когда осуществляется разовая поставка. В законе определен ряд бессмысленных, бесполезных экономических запретов по формированию условий договора поставки. Эти запреты не вписываются в ГК и их нужно знать наизусть.

В КП конструкция договора поставки не используется. Однако это не означает, что так конструкция договора поставки, которая используется в российском праве абсолютно игнорируется ком. правом – нет. В КП также наблюдается трансформация договоров к\п, кот рассчитаны на долгосрочный период и который предусматривает не единовременные, а многократные отгрузки товаров, но такой подход идет по иному пути. В случаях, когда речь идет о товарных операциях, которые рассчитаны на продолжительный период времени, модель договора к\п дополняется условиями, регламентирующих процесс поставки.

Принципы европейского права к\п. ст.2.101 – продавец исполняет свою обязанность по поставке товаров, гарантируя физическую передачу товара. Эту обязанность продавец может исполнить:

1. передача товара покупателю

2. Передача ключей, с помощью кот покупатель может получить товары в свое распоряжение.

3. Открытие доступа к товарам для покупателя в назначенном месте либо в ином месте по усмотрению покупателя (продавец раскрыл ворота товарного склада).

В КП используется подход, что разрабатываются и заключаются спец.договорные конструкции – конструкции рамочного договора к\п товара (предусматривает заключение самостоятельных отдельных договоров на основании рамочного договора). И использование конструкции договора к\п с открытыми условиями.

В рекомендации обращается внимание на необходимость использования стандартных условий продажи (типовых контактов), а также стандартных условий торговли (инкотермс итд).

Договоры мены (бартерные договоры)

Подходы КП: каждая из сторон обязуется передать другой стороне право собственности на один товар в обмен на другой, иной, чем деньги.

договор контрактации по рос.праву.

Организация или ИП обязуется вырасти и произвести с\х продукцию в определенном кол-ве и ассортименте и в установленные сроки передать ее заготовителю.

Появился в 1925 году.

с\х производители собственными силами сбыть продукцию не в состоянии.

На практике не часто применяется. Заготовители не хотят брать на себя такого рода обязательства, которые предусмотрены этим договоры. Поэтому чаще заключается договор поставки.

Применим в тех случаях, когда объектом реализации является с\х продукция в сыром виде или прошедшая первичную обработку (сушка, фильтрация охлаждение). Если продукция произошла производственную обработку, такая продукция контрактоваться не может.

Договор толлинга рассказать на экзамене.

Общие подходы к формированию условий реализационных договоров.

Предписываемые

Инициативные (стороны сами решают, включать их или нет)

Подразумеваемые (которые вытекают из диспозитивных норм зак-ва и обычаев торгового оборота)

Воспринимаемые (включаются в договор путем отсылки).

Предписывамые:

1. Условие о предмете. Передача товара в собственность либо передача права собственности на товар. Общее правило – допустимость заключать договор как на наличный товар, так и товар, который будет создан и приобретен в будущем, 455 ст ГК. 1.102 Принципов европейского права, ст.2.103 ЕТК США.

2. Условие о товаре. По ГК – условие о наименовании и кол-ве товара. Это архиважное условие для реализационных договоров четко описать наименование реализуемого товара. Общероссийской классификатор продукции, утв. постановлением госстандарта от 30.12.1993 г № 301 с изменениями и дополнениями. Единая товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности таможенного союза от 18.11.11 № 850. Существует ее ряд ведомственных документов, кот конкретизирует наименование той или иной продукции. В законе о торговле есть социально значимые товары. Условие о кол-ве – с тз ГК допустимо указание кол-ва товаров либо в единицах измерения (штуки, тонны, кг), или в денежном выражении (на сумму млн долларов, курс доллара на момент отгрузки товара), можно в контракте устанавливать порядок или способ определения кол-ва товара (биржевые котировки, кол-во определяется по курсу доллара на момент отгрузки). В КП дополнительно к трем вариантам считается допустимым указывать примерное кол-во товара путем указания минимального и максимального пределов, либо допустимые отклонения в кол-ве. Используются в КП термины «около» и «приблизительно», разница должна составлять не более 10 % большую или меньшую сторону.

3. Срок поставки. Для к\п условие не является существенным, для поставки является. Условие о сроке поставки может определяться датой или указанием периода, в которой дБ поставлен товара. Ст.314 ГК. В КП ст.7.102 ПЕДП. Если в договоре срок установлен и мб определен из договора; а) если договором установлен период времени для исполнения или б) этот период времени мб определен из договора в любое время в пределах такого периода, если обст-ва не указывают на то, что срок исполнения должна определять другая сторона. В договоры включается условие, что поставка будет осуществляться на основании заказа или извещения об отгрузке. В) В любом другом случае, исполнение обязанности передачи товара в собственность дБ осуществлено в разумный срок после заключения договора. В 94 закне еть доп условия (условие о цене предписываемое условие).

Подразумеваемые условия:

Это Инкотермс в ред. 2010 г. Правила толкования национальных и международных торговых терминов. Эти правила регламентируют вопросы, связанные с распределением рисков в зависимости от того или иного базиса поставки. Расходы по доставке товаров, вопросы перехода права собственности на товары и т.д. Имеют статус обычаев делового оборота.

Все термины подразделяются на 2 группы (раньше было 4).

Первая группа включает термины, для которых не имеет значения способ транспортировки товара и кол-во участников транспортной цепочки.

Вторая группа – термины, применимые только к морским перевозкам или перевозкам внутренним водным транспортов.

Надо изучить этот документ.

Воспринимаемые:

Инструкции госарбитража СССР п6 и п7 65 и 66 годов О порядке приемке продукции по кол-ву (п6) и по качеству (п7). Это ненормативные правовые акты. Воспринимать эти положения нерациональный вариант. Необходимо адаптировать положения этих инструкций и выработать собственные инициативные условия.

Инициативные:

Подходы, сложившиеся в КП:

1. Условие о качестве товара. Если иное не предусмотрено договоров, то товар должен иметь разумное качество, которое не ниже среднего уровня ст.1.5.6 Унидруа. Статья 469 ГК – если договором не предусмотрено иное, продавец обязан передать товар, пригодный для цели, для которого товар такого рода обычно используется. Нормативные ориентиры: закон о тех регулировании, тех регламенты итд. Эти требования заставляют покупателей (продавцу пофиг будут или нет те условия договора, ему наоборот, выгоднее, чтоб условий о качестве не было), покупателю вырабатывать эти условия.

• Ссылки в договоре путем ссылок в договоре на стандарты качества. Национальные стандарты и стандарты организации. ГОСТы все отменены.

• В договоре включается условие о предоставлении сертификата соответствия национальному стандарту либо стандарту организации. Обращаются в сертифицирующий орган. Есть обязательная сертификация и добровольная. Пост.прав-ва РФ № 72 от 10 февраля 2004 года – случаи обязательной сертификации.

• Путем маркировки товара. Если товар соответствует нац.стандарту маркируется знаком соответствия нац.стандарту. При Добровольной сертификация вид знака определяется в соответствии с системой сертификации.

• Путем предоставления декларации о соответствии товара. Поставщик предоставляет не сертификат, а он сам оформляет декларацию, кот подается в сертифицирующий орган и затем декларация является док-вом подтверждения качества товара.

• Условие о гарантийных сроках, сроках годности, сроках службы. Смотри нормы ГК.

Если заключается реализационный договор к\п и оставляется открытым условие о товаре, а именно о форме, размере и иных хар-ках, ст.2.202 ПЕДП если покупатель обязан определить эти хар-ки в спецификации и если покупатель ее не составляет, то продавец имеет право самому составить эту спецификацию с известными ему запросами покупателя. Продавец направляет спецификацию и устанавливает для покупателя разумный срок для составления иной спецификации. Если покупатель не направляет свою спецификацию, то спецификация продавца становится обязательной.

2. Для покупателя важно установить требование о товарной упаковке и маркировке.

Условия о транспортной упаковке и маркировке. Способствуют сохранности товара в процессе транспортировки, особенно когда привлекаются третьи организации. Являются обязательным, чтобы транспортная организация приняла этот товар для транспортировки. Если реализуются опасные грузы, дБ транспортная маркировка, иначе транспортная организация не примет товар к перевозке.

3. Логистические условия. Какие объемы, какие ящики, какие перевалочные пункты и т.д. Условие о приемке товаров по кол-ву и качеству. В случае обнаружения несоответствия, покупатель должен уведомить продавца о несоответствии в разумный срок после того как он обнаружил или дБ обнаружить соответствующие несоответствия. принципы европейского права.

4. Цена товара и цена договора. Условия о скидках, премиях, бонусах, вознаграждениях. Рекомендация № 18. 2.1.4.

Вывод: основной особенностью договора кули-продажи является предмет – действия по передаче собственности на товар, а не по передаче товара в собственность.