1. Понятие коммерческой и торговой деятельности, коммерция и торговля  Commercio – торговля, поэтому «коммерческое право = торговое право».

Коммерческая или торговая деятельность – совокупность действий по продвижению товаров от изготовителей к потребителям (совокупность таких действий – торговый оборот конкретного лица; совокупность торговых оборотов всех участников торговой деятельности – товарный рынок).

«Торговля» - заключение и исполнение какого-нибудь договора купли-продажи.

Торговля как коммерция – отличительные черты:

1) Регулярность и однотипность торговых операций. Торговля как коммерция слагается из операций, совершаемых не просто часто и даже не просто систематически, но повседневно, причем, операции эти — с точки зрения своего предмета, содержания, оформления, техники — являются однородными, подобными друг другу. Торговые сделки могут различаться по участникам и масштабам (количеству товаров и их цене) — все остальные их условия (включая условие о предмете — товарах) идентичны. Такие сделки совершаются уж конечно не всяким и каждым — их участниками являются, с одной стороны, производители товаров, с другой — их промышленные (оптовые) потребители; между теми и другими в том или другом качестве могут выступать посредники — перекупщики и перепродавцы — купцы или торговцы.

2) Торговля — это системная деятельность, а не простая сумма отдельных торговых сделок. Ни макроэкономика, ни (следовательно), право, ни, стало быть, сами коммерсанты (купцы или торговцы) не могут себе позволить различать и выделять отдельные торговые операции — конкретные акты покупки и продажи конкретных партий товара. Торговый оборот рассматривается и оценивается в целом. В его рамках прибыль, принесенная одними торговыми сделками, наверняка будет «съедена» убыточностью других, равно как и наоборот, потери, понесенные на каких-то торговых сделках, могут и должны быть оценены только на фоне той выгоды, которую торговец получил на сделках с другими контрагентами и другими товарами.

3) Торговля — это профессиональная деятельность, т.е. исключительная деятельность коммерсанта, деятельность, которой он промышляет — то, чем он живет, с помощью чего он зарабатывает себе на жизнь, доставляет средства к существованию. Торговля в этом смысле, следовательно, предполагает, во-первых, занятие собой во имя обогащения (извлечения прибыли), и во-вторых, неразрывное единство актов покупки и продажи товаров. Первое положение особого разъяснения не требует, а о втором нужно сказать два слова. Нет коммерсантов, которые только продают, как и нет коммерсантов, которые только покупают — всякий коммерсант является покупателем того, что он впоследствии с прибылью перепродаст, а также продавцом того, что он предварительно купил по более низкой цене. Да, конечно, между актами покупки и продажи может вклиниться процесс обработки или переработки купленного — в таком случае мы говорим уже не просто о коммерческому но о промышленном предприятии. Сути дела, однако, это не меняет: быть предприятием промышленным, не будучи одновременно и предприятием коммерческим в эпоху рыночного хозяйства невозможно.

4) Торговое предприятие. Торговля, будучи деятельностью системной и профессиональной никак не может осуществляться без ее надлежащей имущественной и управленческой организации. Имущественный комплекс, используемый исключительно для целей ведения торговой деятельности, а также комплекс прав и обязанностей, созданных для целей и в процессе ведения такой деятельности (прав, вещных, обязательственных, корпоративных, исключительных, личных неимущественных и трудовых), называется торговым предприятием. Торговое предприятие предполагает имущественное обзаведениеf наличие лиц, непосредственно занимающихся ведением торговых дел (директоров, управляющих), а также вспомогательного наемного персонала; наконец, торговое предприятие не может работать без отлаженной системы планирования приобретения и сбыта.

5) Товары (предмет торговли) —в первую очередь движимые вещи, определенные родовыми признаками. Торговое предприятие (торговая деятельность) имеет своим предметом прежде всего родовые движимые вещи — товарыу а также тем или иным образом связанные с ними (можно даже сказать, привязанные к родовым движимым вещам, немыслимые без них, выросшие на их почве), ценности. В их число входят товарораспорядительные документы, товарные деривативы, цифровые продукты (ЦП), поставляемые на материальных носителях или передаваемые по электронным каналам связи, а также услуги, оказание которых является необходимой предпосылкой к извлечению из традиционных товаров их потребительной стоимости.

Коммерческая (торговая) деятельность (торговля в КП) - купля-продажа товаров между коммерсантами (торговцами), осуществляемую в коммерческих целях, т.е. (1) продажа товаров их производителями, а также их покупку у производителей для использования в собственном производстве или для последующей перепродажи и (2) продажу товаров приобретшими их коммерсантами (последующую перепродажу), а также их покупку у коммерсантов для тех же (коммерческих) целей, т.е. для использования в собственном производстве или для последующей перепродажи.

Предпринимательство - шире коммерции, т к можно извлекать прибыль из выполнения работ, оказания услуг и пр. А не только от продажи товара.

Но! Коммерция стоит вначале всякого предпринимательства.

2. История торговли

Коммерческое право – специальная система частноправовых средств торговой деятельность, ведущую роль в которой играют ненормативные правовые средства, создаваемые и применяемые не государством в лице уполномоченных нормотворческих и правоприменительных органов, а самими коммерсантами, их ассоциациями и объединениями, а также негосударственными коммерческими судами (арбитражами). Этим коммерческое право отличается от права гражданского и предпринимательского (систем формально-определенных норм, регулируемых государством).

Система определяется спецификой торговой деятельности. Следовательно, история становления и развития коммерческого права неразрывно связана с историей торговли.

Зарождение торговли – примерно 6-7 тысячелетий назад на Ближнем и Среднем Востоке. Причины: появление труда и появление излишков продуктов.

Зарождение коммерческого права – примерно во 2-1 веке до нашей эры (в России примерно в 1-2 веке нашей эры); примитивные торговые договоры; отдельные торговые обыкновения.

Появлялись торговые ярмарки, собиравшие торговцев разных стран и национальностей. Древние славяне довольно активно торговали зерном, рыбой осетровых пород и некоторыми другими товарами.

Активная торговля: с Грецией. Затем славяне торговались с Римом, с племенами в северной Европе. Объективные потребности торговли обусловили зарождение торгового права.

Со временем некоторые торговые обыкновения трансформировались в торговые обычаи. Позже появились торговые законы.

Римляне часто были земледельцами, торговля не занимала высокого положения в римской системе ценностей. Римская правовая система обеспечила разработку права собственности, механизма разрешения споров. Торговлю считали недостойным делом. Ею занимались иностранцы, вольноотпущенники и рабы.

В 1-2 веке нашей эры: формирование торгового права в древней Руси.

Торговля – в 9-10 веке в Европе формируются раннекапиталистические отношения, торговля приобретает профессиональный характер, становится привилегией торговцев (купцов).

Коммерческое право носит сословный характер, то есть, становится правом купеческим. Формируются основные принципы и понятия коммерческого права, начинается процесс нормативной формализации коммерческого права в национальном законодательстве.

Этапы:

1. Итальянский (11-15 века) – появление торговых книг, балансов, торговой регистрации, торговых товариществ и фирм и т.д.

Общая идея: торговая деятельность есть не только частное дело конкретного лица, но и социальная функция, которая исполняется под контролем власти.

В Италии появились первые банки. Затем возникли торговые конкурсы. Затем роль Италии затухает.

Торговля из региональной превращается во всемирную.

Итальянский период: полное господство сословных начал. В России коммерческое право не развивалось, это объясняется страшными последствиями монголо-татарского ига.

2. Французский (16 век – первая половина 19 века) – постепенная постановка торгового права, которое носило сословный характер, под контроль государства, вследствие чего начинается процесс кодификации торгового права.

В 1807 году во Франции принимается Торговый Кодекс из 4-х книг.

- о торговле вообще

- о морской торговле

- о несостоятельности и судебном регулировании, санации, о банкротстве и других правонарушениях, связанных с несостоятельностью

- о торговой юрисдикции

Применялся не параллельно, а дополнительно к ФГК.

В России – 1653 г. – принимается Торговый Устав, 1667 г. – Новоторговый устав (регламентирует уже не только внутреннюю, но и внешнюю торговлю)

1729 – Вексельный устав. 1740 – Устав о банкротствах.

В 18-19 веке процесс формирования коммерческого права ускоряется.

3. Германский (вторая половина 19 века) – окончательное падение сословных начал, окончательная трансформация купеческого права в торговое и занимает свое место наряду с гражданским, активная нормативная формализация коммерческого права.

В 1861 году в Германии принимается всеобщее германское торговое уложение, в 1897 обновленное торговое уложение, действующее в обновленном виде в настоящее время. Носит специальный по отношению к ГГУ характер, нормы которого применяются в случаях, если иное не предусмотрено в Торговом уложении.

В России: 1835 – принимается новый Устав торговый. Изначально носил сословный характер, но в 1887 году переработан и следуя европейской традиции утратил сословный характер. 1882 – попытка разработать два самостоятельных НПА, началась систематизация торговых обычаев.

Начали преподавать коммерческое право в университетах. В 1884 году во всех российских университетах были образованы кафедры торгового права.

Родоначальники: Цитович, Каминка, Шершеневич.

В России, и во многих других странах – приняты Торговые Кодексы. Образец: либо германский, либо французский торговый кодекс.

Но роль обычаев не только не ослабевала, но продолжала расти. В процессе кодификации торгового права постепенно получают нормативное закрепление основополагающие принципы торговой деятельности. Появляется принцип сотрудничества, который требует от субъектов торговой деятельности активно содействовать друг другу в исполнении торговых обязательств, постоянно координировать свои действия в процессе исполнения торговых договоров.

Обязанность сотрудничества закрепляется как стандарт поведения, которого обязаны придерживаться все участники торговой деятельности. В принципе сотрудничестве проявляется глубинное противоречие между гражданским и торговом праве.

Каминка: «Гражданское право разъединяет, а торговое право соединяет».

Принцип сотрудничества рассматривается так: коммерческий договор должен рассматриваться как некий общий проект, участники которого должны прилагать максимум усилий для его общей реализации.

Если возникают проблемы или сбои, то надо прилагать усилия для их преодоления. Принцип сотрудничества долгое время игнорировался российским гражданским правом. Исключение: статья 750 ГК РФ (сотрудничество в строительном подряде).

Только с 1 июня 2015 года – принцип сотрудничества в статье 307 ГК РФ – При установлении, исполнении обязательства и после его прекращения стороны обязаны действовать добросовестно, учитывая права и законные интересы друг друга, взаимно оказывая необходимое содействие для достижения цели обязательства, а также предоставляя друг другу необходимую информацию.

Неразумное поведение влечет существенные риски. Общее требование к субъектам торгового оборота: о надлежащем раскрытии информации, имеющее значение для потенциальных и реальных контрагентов с точки зрения принятия ими решений (информация о товаре, его свойствах, качествах, информация о контрагенте).

Получает нормативное закрепления и активно проводится в жизнь принцип добросовестности и честной деловой практики. Российские суд до 2013 года никогда не оценивали поведение субъектов по критерию добросовестности и недобросовестности. Многие называют эту норму каучуковой.

Поскольку в нашей правовой системе отсутствует предпринимательский кодекс, эти нормы включаются в ГК РФ.

Наконец получает общепризнанный характер общее требование проявления субъектами торгового оборота должной осмотрительности и осторожности.

1. В проверке контрагента (риск договора с фирмами-однодневками)

2. В проверке полномочий лиц, которые действуют от имени контрагентов.

3. В проверке предмета договора / сделки

Нужно проверить и убедиться, что товар находится в легальном обороте.

В 20 веке – активное развитие коммерческого права. В России в связи с октябрьской революции процесс развития коммерческого права России полностью прекратился.

Пока в СССР пытались построить коммунизм, в США и в странах Западной Европы шла великая торговая революция, которая началась примерно в 50-х годах прошлого века. Эта революция характеризовалась следующими чертами: резкое увеличение потребительского спроса на товары, что повлекло резкое увеличение объемов продаж. Кроме того, появлялась необходимость применения новых методов организации торговли, так как производство теперь вынуждено подстраивается под сбыт.

Происходит разделение производственных и сбытовых функций, появление крупных посреднических звеньев.

Эти изменения потребовали качественного обновления (модернизации) коммерческого права как на уровне ненормативных предписаний, так и на нормативном уровне. Это получило развитие за рубежом.

У нас этим никто не занимался, и только с 1993 года.

Модернизация коммерческого права. Новейшее время.