Обеспечение исполнения договоров в торговом обороте

Общегражданские способы:

• Залог товаров в обороте, в том числе и в переработке. Лица имеют реальные товары в своём владении.

• Если торговцы-посредники не имеют того, чего они могут заложить, на передний план становятся личные способы обеспечения – личное поручительство, независимая гарантия.

• Обеспечительные платежи

• Страхование коммерческих рисков (риск нарушения обязательства + связанных с возникновением убытков…)

• Остальные

Сфера применения универсальна, но способы поручительства, задатки и т.д. общегражданские. А так, чтобы сфера применения была специально коммерческая?

Акта передачи товаров не происходит, но право собственности кочует – тогда вполне применим инструмент сохранения права собственности за продавцом (удержания п.с.) за продавцом до момента оплаты товаров. Возможность заключения такого договора предусмотрена в ст. 451 ГК и 492 ГК, в особенности – 501 ГК (статус нанимателя товара – платите за наём товаров, пока не расплатитесь).

Момент нахождения в найме – товары передали, а я не заплатил и собственником не стал. Момент передачи документов на товары. В практике есть формулировки. «Я передал документы на товары» - отчуждать их нельзя, вы в статусе нанимателя. Если вы хотите отчуждать товары дальше, то надо позаботиться об оплате этих товаров.

Товары переданы, наступил срок оплаты, а товары не оплачены. Продавец получает требование передать товары. Продавец, имея такое право, по-прежнему собственник товаров. Тот, у кого находятся эти товары, получает кредит. Если эти товары будут находиться в обороте реально, они перестанут быть предметом залога, пока лежат – остаются.

«Законный залог» - п. 5 ст. 488 и п.3 ст. 489 ГК. В сравнении с обычным залогодержателем по договору – у обычного есть обязательство продать предмет залога и удовлетворить свои требования из выручки от продажи предмета залога. Иные возможности прямо проистекают из договора. Вещь не продаётся, а погибает, то залогодержатель удовлетворяется из страхового возмещения. Обладатель права законного залога может выбирать – либо он пользуется законными возможностями залогодержателя, но кроме этого у него есть возможность пользоваться ей или нет – единоличное усмотрение. Он может потребовать возврата неоплаченных товаров. Возможность существует до тех пор, пока покупатель не заплатил более половины стоимости товаров – эта возможность у залогодержателя отпадает. Требовать возврата переданных товаров он уже права лишается и может воспользоваться только нормальными возможностями залогодержателя. А если эти товары были предметом залога в обороте? Когда они уехали со склада залогодателя – вопросов нет, но они остаются на складе, а перемещаются только документы на товары. Пока существуют распорядительные документы, никакие действия в отношении товаров совершать нельзя, кроме тех, которые в отношении предъявителя распорядительных доков – «удержание титула».

Транспортные накладные, коносаменты. В ходе исполнения договора перевозки образуется лицо, у которого оказываются выданные удостоверения и комплект документов – тот и обладает правом распоряжения грузом, переадресовки груза…

Распорядительные документы служат в том числе той цели, что можно закладывать не сам товар, а документы – на руках есть коносамент, складское свидетельство, delivery order, я могу их заложить – а без них воспользоваться товарами невозможно. Могут закладываться требования по векселям (но по чекам не закладываются).

Независимые гарантии в торговых обязательствах. НГ – обязательства уплатить денежную сумму, сейчас выдаются любыми коммерческими организациями. Они не зависят в своей действительности и возможности своей реализации от основного обязательства, в обеспечение которого они выдаются. Организация может и рада бы выяснить, что мне не заплатили, но независимый характер гарантии не позволяет задать мне вопросов – можно написать письменное требование о платеже гаранту, чтобы потом показать его принципалу. После того, как принципал расплачивается с гарантом, он, имея письменное требование, приходит к контрагенту. Зависит от того, должен ли был бенефициар получить деньги.

Гарантия возврата аванса – заплатил аванс, жду отгрузки, но не дожидаюсь: можно ждать, когда отгрузят, а можно и потребовать, когда сроки нарушены. Гарантия возврата покупной цены происходит реже.

Приезжают товары к получателю – а там инородная жизнь. Для получателя товаров без разницы, кто виноват. «Я заплатил деньги соответственно количеству, таре, упаковке – а что я получил…» Коммерсант отвечает безотносительно к вине. А если не виноват – «сначала рассчитайся со мной, а потом ищи виноватых». Пока я буду с продавцом пытаться это урегулировать, пройдёт время. Но покупателю от этого не легче – ему б хоть как-то отдать денежку, и чем быстрее, тем лучше – обеспечить это можно как раз независимой гарантией.

Резервные аккредитивы – полный аналог независимых гарантий, кроме того, что независимая гарантия удостоверяет денежные обязательства в пользу бенефициара, а резервный аккредитив тоже удостоверяет, но удовлетворяет того, в пользу которого он выдан в пользу бенефициара, а бенефициар – технический получатель. Бенефициар обозначает себя как возможного адресата платежа, таковы условия его соглашения с принципалом, по просьбе которого и был выдан резервный аккредитив.

Подмерея – «морской заклад» - договор займа денег под залог судна, фрахта или груза. Генеральные грузы – грузы многих отправителей загружаются на одно и то же судно. Можно бы заложить, да некому – нет собственников предметов, которые могли бы совершить залог. Сформировался обычай: капитан судна считается кем-то вроде представителя лиц (фрахтовщика, грузовладельца) – а раз он представитель, то он может это заложить, не будучи обладателем требований. Подмерейный заём заключается на исключительных условиях и носит алеаторный характер – если судно и груз погибнут, то в той части, в которой это погибло, обязательства заёмщика по возврату займа прекращаются.