ЛЕКЦИИ ПУГИНСКОГО-2

404,ЛК 2017

Пугинский Б.И.

4.9.2017

МК

Вводная лекция

В1992 снова начали преподавать коммерческое право.

Всоответствии с императорским уставом университетом в каждом университете были образованы кафедры торгового права. Царская власть понималось значение торгового права лучше. Деятельность пресечена с советского режима. Само понятие торгового права на 90 лет пропало из употребления.

Запрещение было по идейнополитическим мотивам. Использование рыночных механизмов в принципе отвергалось марксистами.

Литература:

1.Кафедральный учебник

2.Круглова, Коммерческое право, 2002

3.Андреева 2012

4.Шершеневич

Современное коммерческое право формируется заново как самостоятельная отель права, со своими предметом, методами и принципами. Также и доктрина: это не возобновление прежнего торгового права, а создание нового.

Проблема: вывода страны из состояния отсталости, создание условий и предпосылок для устойчивого развития экономики.

Вывод: Торговля является наиболее значимой для любого общества и на всех исторических этапах экономической деятельности.

Первая ЛК

+ учебник КП

План:

1.Понятие коммерции

2.Предмет регулирования коммерческого права

3.Соотношение со смежными дисциплинами

4.Система курса коммерческого права

Понятие коммерции

Коммерческое право: своим содержанием дисциплина содержит изучение правового регулирования коммерческой, торговой деятельности.

Коммерцио= торговля.

404,ЛК 2017

В США имеется единообразный торговый кодекс = унифицированный коммерческий кодекс. Во ФранцииКоммерческий кодекс.

Прежде всего смешивают коммерцию и предпринимательство.

Ст. 50 гк рф разделяет все организации на коммерческие и некоммерческие. Классификация противоречит ст. 34 конституции, которая запрещает заниматься предпринимательской деятельностью.

В гк четко указывается, что предпринимательстволюбая деятельность,

направленная на систематическое получение прибыли.

Предпринимательство - шире коммерции, т к можно извлекать прибыль из выполнения работ, оказания услуг и пр. А не только от продажи товара.

Но! Коммерция стоит вначале всякого предпринимательства.

Когда гл 4 гк назвали все предпринимательские организации коммерческими, допустили ошибку.

Попандопуло соотносит коммерцию и предпринимательство как синонимы.

Соотношение со смежными дисциплинами. Предмет регулирования коммерческого права.

Название курса.

Торговым правом больше не называют, так как так он формируется в зарубежных вузах.

Коммерческое право – отрасль права, регулирующая торговую или коммерческую деятельность, то есть продвижение товаров от производителей к потребителям.

Место коммерческого права в системе права:

1)Нормы права

-нпа

-Lex mercatoria

-торговые обычаи

-источники, создаваемые самими субъектами торговой деятельности (нр, договоры с собственным участием)

2)Правовая деятельность (торговая дет)

3)Цели и задачи

-обеспечение прав и законных интересов потребителей

-постоянное расширение ассортимента товаров

-развитие инновационного производства товаров ипр.

Соотношение торгового и гражданского права

Исторически торговое возникло ранее гражданского, оно образует древнейшую часть частного права.

404,ЛК 2017

В тп свои институты, принципы и средства. Но сохраняется связь. Субсидиарно применяются положения общей части гк к торговому праву. Важно учитывать взаимовлияние.

Гп своим содержанием обязано праву торговому. Большинство инструментов и институтов частного права были выработаны в сфере торг оборота и переданы гр праву. Нр, сам договор, сп об обяз, страхование, перевозка и пр.

Существование торг права в качестве самост отрасли обусловлено объективными закономерностями: непригодностью норм гк в регулировании торговли.

Гп не может ответить что такое имущ отношения. В современном гк объемы обяз части больше чем гк 1964 . Места для регулирования важных договоров не нашлось: маркетинга, передачи и обработки ком информации.

Гр и торговое закон. характеризуются динамикой. Процесс еще исследовался в 18 в. Ученый писал что торговля стремиться к расширению рынка и увеличению продаж.

Торговое право исторически возникло для регулирования самостоятельной деятельности по реализации производимых и заготавливаемых продуктов.

Торговая деятельность в силу ее природы всегда остается обособленной от грпр отношений. В торговом праве производит формирование и развитие своих собственных принципов, институтов, средств, которых нет в гп.

Гп регулируется торговлю, но иную, не коммерческую деятельность. Это единичные акты, штучные сделки. Покупатели =потребители→ потребительская торговля.

Торговая деятельность отличается от грпр сделок с имуществом. Сферой коммерции служит общий процесс возмездной реализации производимых или заготавливаемых для продажи товаров.

Предметом коммерческих операций - товары, а в гп нет такого объекта. →

Отдельный предмет .

Поиск возможностей более выгодного сбыта обуславливает постоянное развитие способов реализации товара. Отсюда высокие скорости и динамизм развития торгового права, его принципов, конструкций и положений. Этим создается лидирующая роль торгового права в составе частного права.

Из учебника:

1.Главная особенность ТП состоит в единстве его компонентов: 1)нормы, 2)деятельность, 3) цели и задачи. Гражданское право сводится лишь к нормам гражданского законодательства.

2.В КП отношения возникают между юридическими равными участниками, в ГП присутствуют институты власти и подчинения (опека, гос. регистрация, выдача патентов)

404,ЛК 2017

последствия принимаемых решений, результаты хоз операции в их ключевом значении, а именно: достижении прибыли, понесении убытков.

3. Менеджмент - теория и практика управления. Состоит в исследование таких методов как определение стратегии деятельности фирмы, разработка бизнес планов, установление правил и процедур работы, распределение компетенции, принятие управленческих решений и из реализация и др. Огромные успехи менеджмента на западе требуют его использования и в рф.

Метод коммерческого права

-частно-правовой метод регулирования общественных отношений, составляющий его предмет (метод координации) ;

-особенности, характеризующие предмет:

Большая гибкость

Приспосабливаемость к изменяющимся условиям и потребностям торговой деят.

Требования бесприпятсвования совершения сделок

Презумпция возмездности сделок

Более строгие условия ответственности.

Проблема: разрозненность методов, несогласованность содержания названных дисциплин.

Имеются исследования Щедровитского предложившего методы совмещения разноотраслевого знания при изучении объектов, разработаны приемы конфигураторов, совмещающий разные понятия при анализе объектов.

Коммерческая или торговая деятельность – совокупность действий по продвижению товаров от изготовителей к потребителям (совокупность таких действий – торговый оборот конкретного лица; совокупность торговых оборотов всех участников торговой деятельности – товарный рынок).

Предмет коммерческого права – коммерческая или торговая деятельность (СЕМ: а в ГП отношения) в макроэномическом смысле слова – совокупность действий по продвижению товара от изготовителей к потребителям. СЕМ: в ГП есть события (нр,

статус), а здесь важны действия, деятельность. Относительно сделок: реализация т,р,у. + Всегда должна быть прибыль и выгода (возмездность). В ТП дистрибьюторские и дилерские договоры, а в гп суды рассматривают договоры как смешенные, непоименованные.

Шершеневич рассматривал коммерцию как посредническую деят между производителями и потребителями материальных благ, основной субъект торговлипосредническая фирма или купец посредник. Шершеневич писал, что торговый оборот начинается с акта покупки для последующей продажи. Такая трактовка сейчас не приемлема.

404,ЛК 2017

Он отказывался признавать за торговым правом нечто большее. Ему возражали сторонники отраслевой самостоятельности тп - Цитович и Каминка, а также ученые, относящие тп к частно-публичной отрасли права –Удинцев.

Пугинский считает, что торговый оборот начинается с продажи изготовителем произведенного им товара. Меняется многое: товар может реализоваться изготовителем потребителю напрямую без участия посредника - это тоже торговый оборот.

Кроме того, посредник может и не закупить изготовленный товар + В состав коммерческой деятельности следует включать акты приобретения товаров

покупателями, не обязательно посредниками. Тут важны торговые и розничные организации.

Товары – объекты торгового оборота (предмет коммерческого права в современном смысле слова):

4)Собственно товары

5)Товарораспорядительные документы

6)Товарные деривативы

7)Цифровые продукты

8)Услуги, сопутствующие товарам или цифровым продуктам (сопутствующие услуги)

Содержание торговой деятельности и предмет коммерческого права:

1.Сбыт изготовителей товара

2.Деятельность посреднических звеньев по продвижению товара

3.Действия организаций покупателей по приобретению товара, снабжению себя необходимыми ресурсами.

Встранах Запада договоры коммерсантов с гражданами обособились в особую область потребительского права. Никакое частное право не возможно без публичных элементов.

06.09.17.

Торговое право. Проблемы мировой торговли.

6-7 тысячелетий назад возникло земледелие и животноводство, начали строить города как торговые центры.

Возникла великая цивилизация шумеров - торговое царство. Они разработали основы геометрии для измерения земельных участков, создание письменности, изобретение колеса, появление меди. Самое важное открытие - изобретение 5-6 тысячелетий назад правового договора.

404,ЛК 2017

Правовой договор - соглашение, соблюдение которого обеспечивается силой гос. принуждения. Принуждение – гос. структуры.

Договор - по Амслу - детище торговли.

Другими великими торговыми народами со 2 тысячелетия были финикийцы, египтяне и греки. Финикийцы - первые торговые моряки, монополизировали торговлю через Индийский океан, а греки по Средиземному морю. Финикийцы создали собственный алфавит буквенный.

Греки создали огромное количество торговых городовколоний по берегам Средиземного и черного морей. Банковское дело, страхование, ао, перевозка и др правовые институты в начальных формах существовали в Греции, а их корни в Древнем Вавилоне и Египте.

Торговали в основном предметами роскоши, пряностями, духами, орудием и рабами. Правители всех государств следили за порядком на дорогах, получая дань с торговцев. Современное правительство идет дальше. Они осуществляют содействие в завоевании рынка.

Ко 2 тыс до н э относится формирование начал коммерческого права. Оно создается как отрасль права, регулирующая обязательственное торговые отношения - отрасль частного права. Источники:

1.обычаи торгового оборота

2.Нац законодательство (нр, законы Салона - 7 век до н э - взял обещание, что 10 лет не внесут изменения и уплыл).

На 1-3 века н э - расцвет римской империи. Римляне - средние и мелкие землевладельцы. Там сохраняется традиционная направленность хозяйства. Пугинский считает что в истории торговли римляне ничего не дали. Правовая система ориентировалась на регулирование жизни землевладельческого общества → обеспечивала разработку пс, семейных отношений, наследства, узкого круга обязательств и механизма разрешения споров.

Древнее право- юр цивиле - предназначалось для регулирования обыденных отношений, но не торговли. Неполноту Римского ПВА отмечает и Маркс.

Римские граждане считали торговлю недостойным делом и предоставляли ее рабам, иностранцам и вольноотпущенникам. Так римляне были вынуждены издать второй акт - право народов( общее право)- юс гентиум.

→ Разработка этих двух актов и существование их в отрыве друг от друга породило явление дуализма частного права.

Развитие торговли связано с формированием капиталистических отношений в Европе с 10-11 веков. Торговля - привилег и проф торговцев. Коммерческое право стало правом купеческим. Вместе с тем оно оказалось более прогрессивным, чем гп, заимствованное из Рима.

404,ЛК 2017

В к 12нач 13 вв в результате развития мн ярмарок, торговых союзов сформировались основные понятия и институты торгового права в виде лекс меркатория - права торговцев.

Развитие источников торгового права проходит циклично. В истории циклы накопления и совершенствования торговых обычаев периодически повторяются. Анализ доков торгового права показывают, что до него повсеместно и во все времена было свойственно опережающее развитие, большая гибкость, что и предопределило его прогрессивное влияние на гражданское право. Попытки из объединения всегда оказывались не продуктивными, т к они не совместимы. Торговое право быстрее реагирует на изменения.

В 13-15 вв развитие получил Ганзейский торговый союз, объединивший более 200 городов торговой Европы. От Руси - Новгород и Псков. Но к 16 веку союз прекратился.

С 16 в- Франция становится торговой державой. К этому периоду относятся первые опыты кодификации коммерческого права.

Принимается Торговый Ордонанс.

В 1807наполеоновский Коммерческий кодекс.

Вклад Англии был не значителен, хоть и торговое право получило развитие. 1303 купеческая хартия закрепляет свободу торговли и свободу экон пространства, право защиты торговцев. Статут рынка 1353 - торговцами должно управлять торговое право, а не общее право и не обычаи городов.

В России эти права и свободы появились только в к 20 века.

Третий период - германский. 1861- Всеобще германское торговое уложение. Оно установило единое правило товарного обращения на территории страны. В этот период Германия представляла собой конгломерат из почти 100 различных образований.

Это торговое положение сыграло огромное значение в развитии торговых связи и формировании единого немецкого рынка.

Шершеневич отмечает: в 1896 г уже в единой Германии был принят Гражданский кодекс - БГБ. С его изданием необходимость в торговом положении ослабла, т к многие положения имущ оборота оказались перенесены в кодекс.

В 1897 г - немцы переизбрали торговое положение.

Также был качественный скачек в законодательном регулировании.

19 в - период кодификации частного права. Были приняты гражданские и торговые кодексы. Образцами служили германский и французский кодексы. Такой переход был связан со стремлением государств укрепить свой суверенитет, стремлением власти законодательство закрепить эту область. При этом роль торговых обычаев не ослабевала.

Важно: явление эклектика торговых кодексов. Помимо собственно коммерческой деятельности кодексы регулировали иные вопросы, не относящиеся к торговле. Так германское торговое уложение регулирует также перевозку грузов и пассажиров. В Португалии - займ и страхование. Это порождает неверное представления о содержании

404,ЛК 2017

коммерческого права. Так государство закрепляет назревшие вопросы, которые требует отдельного регулирования.

→ Положения гк применяются только субсидиарно, торговое право развивается свои путем.

Гос-ва поддерживают торговые кодексы. В Италии и Нилерландах подготовленный новый торговый кодекс был включен в качестве отдельной книги в состав ГК.

Торговая революция В 60 гг 20 века произошла Вторая торговая (промышленная) революция (первая в

15 веке при географических открытиях).

Революция заключалась в структурной перестройке торговли. Она состояла:

1.В создании посреднических звеньев для продвижения торговли - головную сбытовую ферму и зависимую от нее товароприводящую сеть

2.Объединение сбытовые ферм и превращение многих из них в транснациональные корпорации

3.Передача многим предприятиямизготовителям обязанности по сбыту своих товаров этим посредническим организациям

Торговая революция привела также к: появлению посредников в качестве самостоятельной силы.

В СССР существовал долго.

На западе оптовые посредники обеспечили решающее влияние интересов потребителей на развитие производства. Они добились от промышленности непрерывного улучшения качества товаров и обновления ассортимента для удовлетворения запросов покупателей. Обязательным моментов стало последовательное улучшение ассортимента и качества.

В рф управленческая наука не развита в этом плане.

Торговая революция сопровождалась бурным развитием торгового права. Это проявилось в изменениях Торговых кодексах и принятии новых торговых кодексов. Изменения производил в Германии, Франции, США, Австрии и др. Сейчас более 80 гос-в имеют торговые кодексы. Издание торговых кодексов способствовало развитию торговли

иэкономики в целом.

В60-х гг был принял Единообразный торговый кодекс в США, носит модельный характер. Во всех штатах свои кодексы имеющие мало отличий от ЕТК. На основе второго раздела ЕТК была подготовлена Вкнская конвенция о договорах мн куплипродажи.

В1992соглашение между Канадой, США и Мексикой , регулируется ЕТК.

ВАнглии законосновной источник коммерческого права: Закон о недобросовестным договорных условиях, закон о куплипродажи, закон о передаче имущества и ряд других. Всего 19 законов.

404,ЛК 2017

Далее важно заключение большого числа мн соглашений по вопросам торговой деятельности. Они применяются в качестве норм мн права. Нр, Венская конвенция оон о

договорами мн куплипродажи. По ее правилам заключаются все внешнеторговые сделки, если они не попадают под другие соглашения.

Важно заключение межгосударственных соглашений. Нр, Римский договор об учреждении Европейского сообщества - Евросоюз. Был создан общий рынок, отмена таможенных сборов. Также были разработаны единые торговые правила.

Рф также участница соглашений, нр, в рамках СНГ, Еврозес, с отдельными странами.

Принципы Принципы осуществления торговой деятельности:

1.Принцип сотрудничества сторон - стороны должны активно содействовать друг другу и координировать свои действия для достижения целей заключенного договора. Обязанность сотрудничество - стандарт поведения сторон.

Вгк это лишь для договора строительного подряда. Сем: ответственность за недобросовестность. Важно – активное участие в достижении целей.

УНИДРУА, ГК ст. 307

2.Принцип разумности - по проведению переговоров, выборки условий и др. Это критерий оценки действий сторон. Сем: Целесообразность поведения

УНИДРУА: принцип подразумевает требования к субъектам, а также условия договора.

3.Принцип предоставления другой стороне всей информации необходимой для его исполнения.

4.Принцип добросовестности и честной деловой практики. В гк принцип добросовестности в ст. 10 упоминается, но на практике не применяется.

Сем: Главное не злоупотреблять своими правами

Закреплен в УНИДРУА, ПЕДП(принципы европейского договорного права),

ГК.

Онем писал еще Грибанов: поведение такое, как у добропорядочного среднего субъекта в сложившийся ситуации»

5.Принцип справедливости –учет прав и законных интересов всех субъектов коммерческого правоотношения. Он предполагает запрет на совершение несправедливых действий. Закреплен в ст. 307 ГК и мн праве.

→Правовое регулирование торговли стало выходить на новый уровень. Отличительная черта- развитие мн правовых норм.