Puginskiy_B_I_Teoria_i_praktika_dogovornogo_regulirovania-1

экономике заключаются небрежно, не содержат необходи­ мых условий, направленных на реализацию интересов сто­ рон, не включают в себя меры по обеспечению исполнения обязательств. Это влечет разногласия в толковании условий и, как правило, массовое неисполнение сторонами своих обя­ зательств, приводит к многочисленным ненужным конфлик­ там1. А.М. Эрделевский пишет, что корректно составленный договор продолжает оставаться в нашей стране весьма ред­ ким явлением2.

Содержание и порядок осуществления деятельности по заключению договоров могут выглядеть весьма различно. Про­ изводственные, технологические, экономические, природные и иные факторы породили разнообразие применяемых видов договоров, а также создают особенности в их заключении. Конкретные договорные процедуры нередко существенно раз­ личаются в зависимости от того, заключается ли договор физи­ ческими лицами или сторонами в нем являются юридические лица. Договорная процедура может свертываться, упрощать­ ся до предела, как, например, при совершении обязательства конклюдентными действиями или использовании стандарти­ зированных бланков договорных проформ (страховой полис, багажная квитанция и т. п.), когда стороны порой даже не по­ дозревают, что между ними заключается договор. В таких си­ туациях субъекты оказываются в определенной мере ограни­ ченными в регулировании способа заключения и формулиро­ вании условий договоров. Вместе с тем в основной массе случаев контрагенты располагают значительными возможно­ стями в раскрытии регулятивного потенциала договоров для достижения своих целей.

В данном параграфе представляется необходимым рас­ смотреть деятельность по заключению договоров предприни­ мательскими организациями. Разбор будет проводиться при­ менительно к договорам средней степени сложности, посколь-

1Витрянский В.В. Договор как средство регулирования рыночных от­ ношений / / ЭиЖ. 1994. № 27. С. 22.

2 Эрделевский А.М. Толкование договора / / Финансовая газета. 1998.

№38.

134 Глава III. Система договорной деятельности

ку на этой основе не составит затруднений смоделировать зак­ лючение как простых, так и более сложных договоров. Рас­ смотрение осуществляется с использованием ранее изложен­ ных представлений и понятий, а также с внесением требуе­ мых дополнений.

Одним из таких дополнений служит указание на необхо­ димость учета сложности построения организаций (юриди­

ческих лиц) и распределения обязанностей по ведению дого­ ворной работы между подразделениями (службами) и отдель­ ными работниками. Такое распределение обусловливается в основном особенностями производства и организационной структуры юридических лиц.

Цивилистическая теория исходит из представления о це­ лостности организаций как участников имущественного обо­ рота. Вместе с тем под влиянием потребностей практики не­ редко приходится отступать от представления об организаци­ онном единстве юридических лиц и законодательно регламен­ тировать статус отдельных подразделений, а также функции, выполняемые такими подразделениями и должностными ли­ цами. Так, закон закрепляет понятие органа юридического лица, устанавливает порядок образования и компетенцию ор­ ганов основных видов коммерческих организаций. В качестве отдельных подразделений выделены представительства и фи­ лиалы и обозначены возможности их участия в договорной работе от имени юридического лица. Закреплены договорные функции коммерческих представителей (ст. 184 ГК РФ), кон­ курсных управляющих при банкротстве и др. Согласно ст. 847 ГК РФ права лиц, осуществляющих распоряжения о перечис­ лении и выдаче средств со счета, удостоверяются организаци­ ей путем предоставления банку соответствующих документов.

Изучение договорной практики позволяет утверждать, что наряду с деятельностью по заключению и исполнению дого­ воров, осуществляемой на уровне связей между организация­ ми, должен быть выделен другой уровень деятельности, осу­

ществляемой уже внутри каждой организации — участника договора. Элементами этой деятельности выступают службы и подразделения организаций, а также отдельные работники,

выполняющие порученные обязанности по подготовке проек­ тов договоров, проверке исполнимости их условий, корректи­ рованию в необходимых случаях их содержания и др. В тех случаях, когда совершаемые действия выходят «вовне», начи­ нают влиять на определение связей между сторонами догово­ ра, указанные действия должны выглядеть как совершаемые самой организацией — юридическим лицом. Очевидно, что ос­ тавление без рассмотрения этих двух уровней договорной де­ ятельности является существенным просчетом юридической науки, препятствующим правильному пониманию и совершен­ ствованию договорных связей.

Явление одновременного протекания взаимосвязанных деятельностей на нескольких разных уровнях носит распрос­ траненный характер. При их исследовании каждый из видов

деятельности развертывается как самостоятельная система со своими действующими элементами, набором компонентов и связей между ними. Для показа соотнесенности между дея­ тельностями, протекающими на разных уровнях, может при­ меняться методологическая схема замещения. Она выражает указание на то, что деятельность нижележащего уровня пре­ допределяет иную деятельность, осуществляемую на более высоком уровне и производную в своем существовании от пер­ вой. При этом элементы и связи нижележащей деятельности не могут рассматриваться как элементы и связи замещающей ее деятельности. В полной мере теоретический прием выделе­ ния разноуровневых деятельностей и использования схемы замещения для объяснения соотнесенности между ними при­ годен при изучении деятельности по заключению договоров.

Излагаемая далее процедура договорной деятельности представляет собой результат последовательных, подтверж­ денных значительным опытом усовершенствований, внедряв­ шихся в практику различных хозяйствующих субъектов, и до сего дня — далеко не исчерпанных.

Надлежащая постановка договорной работы требует оп­ ределения подразделений и лиц, выполняющих соответству­ ющие функции внутри организации, и налаживания устойчи­ вых связей между ними. В данном случае речь идет не об оп­

ределении лиц, правомочных заключать договор от имени организации, а о распределении и закреплении обязанностей, связанных с выработкой содержания будущих договоров. С учетом высокой значимости данной работы и ее постоянного характера целесообразно закрепление обязанностей по руко­ водству договорной работы в организации. Такая задача обыч­ но возлагается на одного из заместителей генерального дирек­ тора (директора) организации. Должен также назначаться

старший распорядитель (менеджер), осуществляющий опе­ ративное руководство и контроль за ходом договорной рабо­ ты. Обязанность постоянного участия в договорной работе воз­ лагается на юридическую службу, роль которой в данном деле велика и многогранна. Поскольку законодательство вообще не упоминает о выполнении указанных функций по договорной работе, их следует предусматривать в локальных правовых ак­ тах: приказах, инструкциях, методических указаниях и др.

Принципиально важный вопрос — кому в организации должна поручаться работа по подготовке проектов договоров? Общераспространенным недостатком является возложение подготовки проектов договоров на юристов фирмы или на то подразделение, к деятельности которого относится исполне­ ние соответствующего договора: службу сбыта, снабжения, бухгалтерию и др. В результате в договоре оказываются учте­ ны и выражены интересы лишь того подразделения, которое составляло договор, тогда как интересы и возможности всех других остаются проигнорированными.

Между тем в исполнении договоров, как правило, участву­ ют не только его составители, но и другие подразделения, а нередко — весь коллектив организации. С учетом этого наи­ лучшие результаты дает создание на фирмах договорных групп, призванных заниматься выработкой текстов договоров. В их состав включаются наиболее квалифицированные и об­ ладающие необходимым опытом сотрудники основных служб: производственной, экономической, коммерческой (сбыта), бухгалтерии, транспортной и др. И.В. Цветков справедливо отмечает, что «договорная работа требует объединения уси­ лий специалистов различных профессий (экономистов, финан­

стандартов организационного содержания, в связи с чем они находят достаточно широкое применение. Важные достоин­ ства организационных стандартов состоят в возможности де­ тальной регламентации в них действий подразделений и ра­ ботников, а также установления четкого взаимодействия меж­ ду ними, указания последовательности и сроков выполнения операций по обработке и передаче договорной документации от одного лица другому. Приказы и инструкции гораздо в мень­ шей степени пригодны для этого.

Как показывает практика, для повышения обязательнос­ ти требований организационных стандартов и иных докумен­ тов о ведении договорной работы целесообразно утверждение их не только приказом руководителя, но также — решением комитета профсоюза. Вэтом случае указанные документы при­ обретают значение обязательных для исполнения сотрудни­ ками организации. В случае их несоблюдения к виновным ли­ цам могут применяться меры дисциплинарной и материаль­ ной ответственности за нарушение трудовой дисциплины.

Подготовка нормативных и методических документов должна поручаться специалистам по договорной работе, име­ ющимся на фирме либо привлекаемым со стороны. Здесь неприемлемо простое заимствование и копирование доку­ ментов, применяемых в других организациях, поскольку тре­ буется, чтобы такие документы учитывали конкретные осо­ бенности построения данной организации и распределения в ней обязанностей, связанных с заключением и исполнением договоров. Совершенствование договорной работы в стране требует анализа деятельности договорных групп, обобщения локальных правовых актов, регулирующих подготовку дого­ воров, для выработки общих теоретических положений и ме­ тодических рекомендаций.

Подготовка к заключению договоров включает в себя ряд других этапов. Одним из них является «инвентаризация», со­ ставление полного перечня договоров, заключаемых органи­ зацией. Составленный перечень позволяет разделить заклю­ чаемые договоры на несколько групп, исходя из следующей классификации.

По распределению между контрагентами исполнения ос­ новной обязанности в хозяйственной практике различают до­ говоры:

1) собственные, в которых фирма выступает должником по выполнению предусмотренной договором основной обязан­ ности: продажа товара, выполнение работ, услуг;

2)соисполнительские — договоры с третьими лицами на выполнение ими в качестве субисполнителей отдельных ра­ бот или обязанностей по собственным договорам;

3)контрагентские, в которых выполнение основной обя­ занности возлагается на контрагента.

По связи со специализацией, содержанием основной де­ ятельности исполнителя договоры могут подразделяться на:

— основные, непосредственно связанные с хозяйствен­ ным профилем, главным содержанием деятельности фирмы. Для предпринимательских организаций это договоры на реа­ лизацию производимых или закупаемых товаров, сооружение строительными организациями объектов и т. п. Основные до­ говоры по распределению обязанностей между сторонами яв­ ляются собственными;

— вспомогательные, предназначенные для содействия вы­ полнению основных договоров. Таковы договоры на обеспе­

чение организации-изготовителя материалами, деталями и комплектующими узлами; договоры с транспортными органи­ зациями на доставку изготавливаемых товаров покупателям. В данную группу входят договоры с проектными, конструк­ торскими и иными организациями на разработку проектной и технической документации и др. Вспомогательные догово­ ры обычно являются контрагентскими;

— обслуживающие, предназначенные создать условия для осуществления текущей деятельности организации. К ним от­ носятся договоры с банками, тепло-, газо- и водоснабжающи­ ми организациями, на осуществление охраны и пропускного режима и др. Эти договоры также являются контрагентскими;

— прочие, предусматривающие выполнение фирмой раз­ личных побочных по отношению к основной деятельности обя­ занностей.

Постоянный характер носит осуществление организация­ ми действий по подысканию потенциальных контрагентов для заключения с ними в дальнейшем основных или вспомо­ гательных договоров. Определение круга вероятных партне­ ров требует составления баз данных о возможных продавцах и покупателях, исполнителях и заказчиках работ, услуг. По­ иск сведений о них осуществляется по материалам специали­ зированных справочных изданий, информационных бюлле­ теней, через Интернет и другие источники. Обязанность по­ иска информации и составления баз данных возлагается на каждую из служб, к которой относится выполнение соответ­ ствующих функций. Накапливаемые сведения должны регу­ лярно пополняться и обновляться.

Перспективы увеличения производства и сбыта товаров, изменения потребности в соответствующих ресурсах опреде­ ляются организацией исходя из стратегии ее развития, пре­ дусматриваемой в бизнес-плане. Поскольку реализация пла­ нов предпринимательской деятельности осуществляется на основе заключаемых договоров, требуется дополнение бизнесплана портфелем заказов и программой договорных меропри­ ятий.

В число необходимых подготовительных мер входит вы­ бор стратегии установления договорных связей. Выбор стра­ тегии предполагает определение общих направлений и спосо­ бов действий по заключению основных, вспомогательных и обслуживающих договоров. Назначение данного этапа дого­ ворной работы состоит в том, чтобы на основании анализа на­ дежности и выгодности имеющихся договорных связей и оцен­ ки перспектив их развития установить отношения с наиболее предпочтительными хозяйственными партнерами на будущий год или на длительные сроки. Кроме того, в содержание дан­ ной работы входит реагирование на поступающие от различ­ ных организаций предложения о заключении договоров.

При модулировании договорных связей приходится учи­ тывать производственные и технологические возможности контрагентов, а также экономические факторы. Так, необхо­ димый товар может быть целиком изготовлен поставщиком