Puginskiy_B_I_Teoria_i_praktika_dogovornogo_regulirovania-1

Вкачестве первой выступает функция установления пра­ вовой связи между участниками договора. Заключение дого­ вора ставит субъектов в связь, в которой они юридически за­ висимы друг от друга. В цивилистической литературе всегда отмечалось значение договора в налаживании огромного ко­ личества правовых связей самого разнообразного содержания, осуществление которых опирается на механизм государствен­ ного принуждения1. Значимость данной функции определяет­ ся тем, что она позволяет вступившим в договор лицам реали­ зовать свои интересы и потребности, сочетая их с интересами других субъектов, закреплять их и в случае необходимости — защищать.

Самостоятельной функцией следует признать определе­ ние и юридическое фиксирование общей цели участников до­ говора. Согласование, формулирование совместной цели и ее юридическое закрепление вносит общий смысл во взаимоот­ ношения договорных контрагентов, создает единую направ­ ленность и упорядоченность их усилий. Р.О. Халфина писала об этом: «Соглашение участников договора направлено недо­ стижение определенного результата. Права и обязанности, принимаемые каждой из сторон, как правило, различны, но они взаимно согласованы и в совокупности дают единый ре­ зультат»2.

Следующей функцией договора служит общее определе­ ние его предмета и номинальное обозначение подлежащих со­ вершению сторонами действий по поводу предмета, выполне­ ние которых направлено на достижение цели договора. Это те самые действия, составляющие основное содержание обяза­ тельства, о которых в предельно общем виде говорится в п. 1 ст. 307 ГК РФ. «...передать имущество, выполнить работу, уп­ латить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного дей­

1См., напр.: Губин Е.П., Сафиуллин Д.Н., Суханов ЕЛ. Хозяйственный договор. Общие положения. Свердловск, 1986; Богданов Е.В. Договор в сфе­ ре предпринимательства. Харьков, 1997; Завидов Б.Д. Договорное право Рос­ сии. М., 1998 и др.

2 Халфина Р.О. Право и хозрасчет. М., 1975. С. 74.

104 Глава II. Правовые характеристики договора

ствия...». Назначение данной функции состоит в согласовании и закреплении того, что в целом должно быть совершено в со­ ответствии с целью договора.

Важное значение имеет функция правовой регламента­ ции действий, подлежащих выполнению сторонами по дого­ вору, придания им значения субъективных прав и юридичес­ ких обязанностей. Контрагенты предусматривают необходи­ мые будущие действия в виде взаимных прав и юридических обязанностей, закрепляемых в договорных пунктах. В резуль­ тате реализации указанной функции договор приобретает ха­ рактер правового алгоритма, юридически выраженной и по­ тому обязательной программы взаимосвязанных действий лиц. Данную функцию иногда называют нормативной, что пред­ полагает выделение ее роли, как и роли самого договора, слу­ жить установлению правовых правил, норм, регулирующих взаимосвязанную деятельность договорных контрагентов. Од­ нако такое название представляется неприемлемым, посколь­ ку способно приводить к смешению норм закона и договор­ ных правил.

Следует также назвать функцию содействия обеспече­

нию и охране прав и законных интересов участников дого­ вора. Договор обязывает стороны к надлежащему выполне­ нию его условий, установленных прав и обязанностей, что служит достижению цели договора. Он заключает в себе воз­ можность государственно организованного принуждения к его соблюдению путем применения обеспечительных мер и иных средств воздействия, предусмотренных как законом, так и самим договором.

Перечисленные функции можно считать явными, т. е. со­ впадающими с закрепленными в законе следствиями действий лиц, заключивших договор.

В отличие от них могут быть выделены скрытые (латент­ ные) функции, обнаруживающие себя независимо от намере­ ний участников договора. Так, будучи подчиненным экономи­ ческому требованию возмездности и эквивалентности иму­ щественных отношений, а также выражая реальные хозяй­

ственные интересы и возможности сторон, договор выполня­ ет функцию обеспечения сбалансированности производства и потребления товаров (работ, услуг). Эта важная функция реализуется на уровне основного хозяйственного звена — предпринимательских организаций, заключающих договоры. Гибкость договорного механизма позволяет сторонам опера­ тивно корректировать содержание договорных обязательств с учетом изменений условий производства или колебаний спроса и обеспечивать поддержание необходимых парамет­ ров хозяйственной деятельности.

Если в советский период договор служил инструментом конкретизации плана и организации его выполнения, то в на­ стоящее время он в известной степени «замещает» план и вы­ полняет отдельные задачи, ранее присущие плану. Сейчас на договоры приходится основная нагрузка в выявлении и под­ держании количественных и стоимостных пропорций. Сум­ марные значения условий заключаемых договоров отражают общехозяйственные потребности и запросы населения в со­ ответствующих товарах (работах, услугах) и реальные возмож­ ности производителей в удовлетворении этих потребностей. Соответственно, если в советский период в качестве общего­ сударственной ставилась задача выполнения плана, то сейчас на смену ей пришло требование всемерного укрепления дого­ ворной дисциплины, надлежащего исполнения заключенных договоров.

Показательно, что получивший в последние полвека рас­ пространение договор на проведение маркетинговых исследо­ ваний сам служит инструментом точного определения возмож­ ностей и перспектив реализации соответствующих товаров (работ, услуг), обеспечивая формирование производственных программ изготовителей. Концепция маркетинга, пришедшая в нашей стране на смену централизованному планированию хозяйственных связей, означает выполнение договорами на­ званной функции — обеспечения сбалансированности произ­ водства и потребления.

Договор призван служить одним из оснований для пла­

нирования деятельности предпринимательских организаций,

что может рассматриваться в качестве его самостоятельной функции. Использование плановых начал является необходи­ мым компонентом рыночного регулирования экономики. Мно­ гочисленные специальные исследования и хозяйственный опыт передовых стран мира убедительно показывают, что при планировании своей деятельности фирмы достигают значи­ тельно более высоких экономических показателей, чем без си­ стематического планирования. Разработка бизнес-планов вош­ ла в постоянную практику большинства предпринимательских организаций. При этом обязательной предпосылкой и основа­ нием бизнес-планов служат договоры или договорно-индика- тивное планирование, с высокой точностью отражающее на­ правления, содержание и параметры будущей деятельности1.

«Основным элементом свободного рынка, — отмечает К. Осакве, — является способность его участников планиро­ вать дела на далекое будущее». Договоры, особенно долгосроч­ ные, продолжает он, и являются таким инструментом рыноч­ ного планирования2. В связи с определением функций следует отметить, что трактовка договора как акта правоприменения, способа реализации норм права противоречит сущности дого­ вора, проявляющейся в его функциях. Следование позитиви­ стским взглядам на договор ведет к отказу от использования функциональных возможностей договора в регулировании хо­ зяйственной и социальной жизни. Сказанное достаточно на­ глядно подтверждается отсутствием в последние годы публи­ каций, посвященных изменению функций договора в связи с реформированием экономического уклада и анализу новых его функций. Сама постановка таких задач оказывается невозмож­ ной по отношению к «договору-сделке» или «договору-право­ отношению».

Существенной особенностью договора, как и иных дея­ тельностных объектов, служит то, что свойственные ему функ­

1См.: Буров В.П. и др. Бизнес-план. Методика составления. М., 1995; Пелих А.С. Бизнес-план. М., 1996; Горохов Н.Ю., Малев В.В. Бизнес-планиро- вание и инвестиционный анализ. М., 1999.

2 Осакве К. Указ. соч. С. 97.

ции не проявляются сами по себе, не «исходят» из заключен­ ного договора. Они возникают лишь в процессе практической деятельности людей, заключающих и исполняющих договоры. Полнота, степень реализации функций договора оказывают­ ся в значительной степени связанными с познанием функций и учетом их требований лицами, ведущими договорную ра­ боту.

Следовательно, теоретическое познание функций догово­ ра выступает лишь предпосылкой для последующей деятель­ ности, обеспечивающей проявление этих функций и полноту их реализации. Это важное обстоятельство, проистекающее из определения функций договора, к сожалению, никогда не учитывалось правовой наукой.

В деятельности по реализации функций договора можно выделить следующие направления: 1) обучение широких сло­ ев юристов и предпринимателей приемам квалифицирован­ ного заключения и исполнения договоров, позволяющим мак­ симально полно осуществить функции договора; 2) разработ­ ка и внедрение научно-практических методик и рекомендаций по эффективному ведению договорной работы; 3) системати­ ческий мониторинг договорной работы, осуществление мер по ее совершенствованию. Развитие данного направления на­ учных изысканий представляется необходимым и весьма ак­ туальным.

Повышение роли договора означает более полную реали­ зацию свойственных ему функций. Это в свою очередь ведет к расширению использования регулятивных возможностей до­ говора и одновременно — к повышению значения самого част­ ного права в жизни общества.

имодействие норм между собой. На основе такого подхода вы­ водится концепция «механизма правового регулирования», якобы действующего по своим собственным правилам. Чело­ век присутствует в этой картине чисто номинально, как «субъ­ ект гражданского общества».

В противовес этому нормы права, договоры, сделки и т. п. могут пониматься как объекты человеческой практической де­ ятельности, включенные в совершаемую деятельность. Они есть наборы некоторых правил, инструменты, продукты чело­ веческой деятельности, существующие по законам данной де­ ятельности. Вне непосредственных действий людей правовые объекты являются фактически материальными или идеальны­ ми следами, «отпечатками» деятельности. Закономерности их существования есть не что иное, как закономерности функ­ ционирования и развития самой человеческой деятельности. Даже самостоятельное их существование должно представ­ ляться как отображение деятельности, действий людей с ними.

Если рассмотреть этимологию некоторых исходных по­ нятий частного права, то можно обнаружить, что деятельност­ ная позиция являлась исконной, основополагающей. Так, сдел­ ка представляет собой действие, направленное на создание (из­ менение, прекращение) прав или обязанностей. Договор есть соглашение, т. е. некоторое проявление или результат деятель­ ности двух или более лиц, предполагающее необходимость дей­ ствий по его исполнению. Так же выглядят обязательство, от­ ветственность, главные правовые характеристики субъектов: правоспособность и дееспособность и др. Деятельностное воз­ зрение было естественным для изначального права и получи­ ло закрепление в определении сущности основных правовых объектов. Лишь позднее эта здравая точка зрения была зату­ манена нормативистскими построениями, находящимися в прямом противоречии с назначением и духом частного права.

Показательно, что деятельностное понимание права весь­ ма широко было представлено в дореволюционной правовой науке. Так, один из первых научных трудов Г.Ф. Шершеневича называется «Система торговых действий» (Казань, 1888). В нем торговля трактуется как торговая деятельность, а поня­

тие торговых действий объявляется «исходным пунктом воп­ роса о торговом праве». Основоположник науки российского торгового права П.П. Цитович писал, что «под торговлей в об­ щепринятом смысле разумеется деятельность, направляемая на доставление вещей... от производителей к потребителям»1. Эта деятельность «определяется постановлениями торгового права»2. В подобном ключе написаны многие другие труды.

Такие взгляды формировались под очевидным влиянием деятельностного воззрения, проводившегося в немецкой клас­ сической философии и марксизме, пользовавшихся популяр­ ностью в России в конце XIX — начале XX вв. После рево­ люции деятельностную концепцию в праве пожрал догмати­ ческий позитивизм. Можно утверждать (и это представляет не только исторический интерес), что советская правовая на­ ука, которая называла себя марксистской, по своей философ­ ской, онтологической основе никогда не была таковой. Пра­ вовая теория полностью утратила диалектичность, и прежде крайне мало ей свойственную. Она восприняла из марксизма ряд второстепенных или надуманных положений вроде утвер­ ждения о классовом характере права или постепенном угаса­ нии права при социализме и не заметила или не поняла наи­ более для себя значимого — необходимости деятельностного рассмотрения права. Этим обстоятельством объясняется со­ вершенно безболезненный поворот отечественной правовой науки в 90-х годах прошлого столетия к нынешним взглядам, состоявший всего-навсего в отказе от формального использо­ вания ряда положений марксистской доктрины и прекраще­ нии цитирования, в основном украшательского и избыточно­ го, основоположников марксизма и партийных документов.

Общий смысл деятельности, в том числе в сфере договор­ ного права, состоит в целесообразном изменении и преобра­ зовании соответствующего объекта усилиями индивида с по­ мощью используемых средств. С точки зрения деятельност­

1 Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001.

С. 46.

2 Там же.