Общие подходы к заключению договора в коммерческом праве

1.Предоставление субъектам торгового оборота максимальной свободы усмотрения в определении способа заключения договоров (постепенно эта тенденцияпроникаетвгражданскоеправо):

-«Договор может быть заключен путем акцепта оферты либо в результате поведения сторон, достаточно свидетельствующего о соглашении» (ст. 2.1.1 Принципов УНИДРУА)

-«Договор продажи может быть заключен любым способом, достаточным для того, чтобы выразить соглашение сторон, включая оферту и акцепт, поведение обеих сторон, подтверждающее существование договора, взаимодействие электронных агентов либо электронного агента и физическоголица» (ст. 2-204 ЕТК)

-«Договоры, заключенные без оферты и акцепта» (ст. 2:211

Общие подходы к заключению договора в коммерческом праве

2.Существенная роль обычаев как источника регулирования процессазаключениядоговора

Ст.9 Конвенции ООН о договорах международной купли- продажи 1980.:

«-стороны связаны любым обычаем, о котором они договорились и практикой, которую они установили в в своихвзаимоотношениях,

- при отсутствии договоренностей об ином считается, что стороныподразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается в договорах данного рода в соответствующей области

Способы заключения договора

1) Путем акцепта оферты

Варианты:

- составление и подписание в процессе обмена одного письменного или электронного документа

- обмен разными письменными или электронными документами (документ-оферта и документ-акцепт).

В том числе ссылка на разные СТАНДАРТНЫЕ УСЛОВИЯ

!!!

- акцепт конклюдентными действиями (п. 3 ст. 438 ГК

РФ)

-присоединение (ст. 428 ГК РФ)

-посленаправлениякоммерческогозапроса (котировок, предложенийидр.)

Способы заключения договора

2)Путем совершения сторонами фактических действий, присущих предмету договора

3)Путем проведения переговоров о заключении договора (последовательные, параллельные, комбинированные).

НЕТОФЕРТЫиАКЦЕПТА До вступления в переговоры целесообразно заключать

соглашения о порядке ведения переговоров, в которых могут конкретизироваться требования к добросовестному поведению переговоров, устанавливаться порядок распределения расходов на ведение переговоров и иные подобные права и обязанности (ст. 434.1 ГК РФ)

4) Путем проведения торгов (конкурса, аукциона) по ГК РФ с последующим подписанием протокола о результатах торгов, который имеет силу договора. В секторе ГМЗ специальные правила проведения торгов

Способы заключения договора

Максимальная свобода усмотрения субъектов в выборе способа заключения договора – в неорганизованном секторе (существуют исключения, например ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридическихлиц» от18.07.2011 №223-ФЗ)

Свобода усмотрения в выборе способа заключения договора резко ограничена в секторе государственных и

муниципальныхзакупок

В организованном секторе – участники торгов вообще не могут влиять на способ заключения договора, это компетенцияорганизатораторговли.

Переговоры о заключении договора

В коммерческом праве уделяется особое внимание этому способу заключения договора (ст. 2.1.13, 2.1.15 Принципов

УНИДРУА, Ст. 2:301 ПЕДП, ст. 4.7.1 СЕНТРАЛ)

С 01.06.2015 в ГК РФ ст. 434.1 «Переговоры о заключении договора»:

1)Основное требование – добросовестность ведения переговоров. Несоблюдение данного требования влечет ответственность в видевозмещенияубытков:

-расходы, понесенные в связи 1) с ведением переговоров + 2) с утратойвозможностизаключитьдоговорстретьимлицом

-убытки, причиненные в результате раскрытия

конфиденциальной информации или использования ее для своих целей 2) Перечислены некоторые формы недобросовестного поведения

при ведении переговоров, в тч. . предоставление потенциальному

контрагенту неполной или недостоверной информации,

Переговоры о заключении договора

-Постановление АС СЗО от 16.06.2016 по делу № А56-81347/2014

Поведение истца, согласившегося на предложенные ему на тендере условия договора, а затем уклонившегося от подписания письменного договора, и требующего оплаты договора на иных условиях, является проявлением недобросовестного ведения переговоров

-Постановление Арбитражного суда Северо- Западного округа от 16.06.2016 по делу N А56-

81347/2014

Недобросовестное ведение переговоров является правонарушением, влекущим за собой обязанность возместить убытки (

статья 434.1 Гражданского кодекса Российской Федера ции) и

может рассматриваться как злоупотребление пр авом на основании

Переговоры о заключении договора

3) Разрешено заключать соглашения о порядке проведении переговоров с конкретизацией требований к добросовестномуведению, порядкараспределениярасходов наведениепереговоров.

В Соглашение может включаться условие об ответственностизанарушение егоположений– неустойка.

Результат переговоров – заключение договора, предварительный договор, соглашение о намерениях, протокол результатов переговоров иливообщеничего.

Переговоры о заключении договора

П. 19-21 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 №7 «О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение

обязательств

- К отношениям, связанным с причинением вреда недобросовестным поведением при ведении переговоров, применяются нормы главы 59 ГК РФ с исключениями, установленными ст. 434.1 ГК РФ.

- В частности, юридическое лицо возмещает вред, причиненный недобросовестным поведением его работника при проведении переговоров (ст. 1068 ГК РФ). При этом правила п. 2 ст. 1064 ГК РФ не

применяются (освобождение от