8. Литература

1. Андреева Л.В. Договор поставки продовольственных товаров в торговые сети / Коммерческое право: актуальные проблемы и перспективы развития: Сб. статей к юбилею Б.И. Пугинского. М., 2011.

2. Белов В.Е. Поставка товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд: правовое регулирование М., 2011.

3. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. М.: Статут, 2000.

4. Вахнин И. Г. Техника договорной работы. М., 2008.

5. Кулаков В.В. О критериях разграничения договора оптовой купли-продажи и поставки по законодательству Российской Федерации /Коммерческое право: актуальные проблемы и перспективы развития: Сб. статей к юбилею Б.И. Пугинского. М., 2011.

6. Медведев А. Чем торговля розничная отличается от оптовой // Хозяйство и право. 1998. № 8.

7. Пугинский Б. И. Коммерческое право России: Учебник. 3-е изд. М.: Юрайт, 2009.

8. Пугинский Б. И. Договор оптовой купли-продажи // Хозяйство и право. №6. 1999.

9. Намашко С. Определение понятия договора оптовой купли-продажи // Юрист. 2001 .№ 11.

10. Ситников С. Л. По вопросу о договорах поставки товаров и оптовой купли-продажи // Юрист. 2001. № 12.

11. Телицин С.Ю. Вознаграждение в договоре поставки продовольственных товаров по закону о торговле //Право и экономика. 2011. № 5.

12. Рамочный договор: Оценка понятия в российском и зарубежном праве //Юридическая газета. 2011. № 25. С, 1, 5.

Раздел 9 выработка условий торговых договоров

1.Методические указания

Выработка условий торговых договоров – один из самых важных вопросов коммерческой работы. В связи с этим при изучении настоящего раздела студент должен усвоить основные правила и приемы разработки договорных условий. Речь идет об умении правильно выстраивать основные пункты договора в зависимости от возможностей, условий деятельности и интересов сторон.

Условия любого торгового договора представляют собой комбинацию взаимных юридических прав и обязанностей субъектов, опосредующих их согласованные и направленные в единое русло действия. Если сформированная юридическая комбинация взаимных прав и обязанностей соответствует требованиям законности, операционной и экономической эффективности – договор становится действенным правовым средством решения разнообразных коммерческих задач. Если разработанная комбинация взаимных прав и обязанностей не оптимальна – договор неэффективен и не способен обеспечить возникновение высоких конечных результатов коммерческой деятельности.

Рассмотрение договора как определенной комбинации взаимных юридических прав и обязанностей контрагентов, позволяет выделить единый критерий разграничения договорных условий – степень свободы усмотрения сторон в определении содержания взаимных прав и обязанностей. Поэтому для ведения договорной работы требуется, прежде всего, установить соотношение нормативных положений и усмотрения сторон в определении содержания конкретных договорных условий. С данной точки зрения все договорные условия можно разделить на:

1. условия, вырабатываемые сторонами самостоятельно и

2. условия, входящие в содержание договора из норм права и других правовых источников.

В первую группу входят условия, требующие от сторон проявления максимальной активности и творческой инициативы при определении их содержания. Однако свобода усмотрения сторон в моделировании отдельных условий данной группы ограничивается законодательными установлениями.

Во вторую группу входят условия, не требующие от сторон проявления высокой активности и творческой инициативы при их выработке. Свобода усмотрения сторон в выборе данных условий законодательством никак не ограничена и включение таких условий в договор зависит главным образом от воли и внимания самих сторон договора.

Условия, входящие в содержание договора из норм права и других правовых источников, практически не влияют на его законность. Они способствуют приданию минимальной операционной и экономической эффективности договора.

Эти условия разграничиваются на следующие подгруппы:

а) условия, входящие в содержание договора при отсутствии явно выраженного соглашения сторон об ином;

б) условия, входящие в содержание договора при наличии явно выраженного соглашения сторон об этом.

В первом случае речь идет о тех правовых комбинациях взаимных прав и обязанностей контрагентов, которые зафиксированы в диспозитивных нормах договорного права или являются частью обычаев делового оборота. Данные правовые комбинации входят в содержание договора автоматически, если только контрагенты не договорились об ином и не сформировали иную комбинацию соответствующих прав и обязанностей посредством вырабатываемых условий договора. Данная подгруппа договорных условий также обозначается термином «подразумеваемые» условия.

Во втором случае речь идет о тех правовых комбинациях взаимных прав и обязанностей контрагентов, которые зафиксированы в рекомендательных частноправовых нормах (актах), либо вытекают из сложившихся в современном бизнесе торговых и иных обыкновений. В отличие от предыдущей подгруппы условия входят в содержание договора только в том случае, если контрагенты явно и недвусмысленно договорились об этом и зафиксировали соответствующее соглашение в вырабатываемых условиях договора.

Вырабатываемые условия образуют, если так можно выразиться, «становой хребет» любого договора, самым непосредственным образом влияя как на факт его существования, так и на его законность, операционную и экономическую эффективность. Условия из закона и других правовых актов, входящие в содержание договора по умолчанию об ином, определяя род и вид договора, в остальном играют вспомогательную роль, дополняя в необходимых случаях вырабатываемые условия и способствуя за счет такого взаимодействия повышению эффективности договора.

Вырабатываемые условия договора разграничиваются на две большие подгруппы:

а) условия, в которых отдельные комбинации взаимных прав и обязанностей вырабатываются контрагентами в обязательном порядке;

б) условия, в которых комбинации взаимных прав и обязанностей контрагентов вырабатываются исключительно по их желанию и инициативе.

Данные условия договора иногда характеризуются терминами предписываемые и, соответственно, инициативные.

Предписываемые условия предназначены для «порождения» договора, т.е. приобретения им юридической силы. Вторая, не менее важная функция названных условий – непосредственная трансформация в договор обязательных правовых стандартов договорных взаимоотношений. Такие стандарты обычно имеют нормативную форму. Степень трансформации подобного рода нормативных требований в договорные условия существенно различается в зависимости от вида договора, сферы бизнеса, в которой этот договор применяется, сложившихся в бизнесе обычаев делового оборота, правовой грамотности населения и, конечно же, общего уровня договорной дисциплины в стране.

Выполнение контрагентами установленных законом требований к содержанию предписываемого условия договора по сути дела означает, что вырабатывая данное условие контрагенты обязаны избрать именно ту комбинацию взаимных прав и обязанностей, которая предписана нормами закона. В противном случае разработанная модель взаимных прав и обязанностей будет считаться незаконной, а соответствующее договорное условие (или договор в целом) – недействительным (ст. 168, 180 ГК РФ).

Предписываемые условия договора разграничиваются на:

- обязательные вырабатываемые условия, требования к содержанию которых не предусмотрены законодательством. Содержание таких условий может определяться сторонами по своему усмотрению;

- обязательные вырабатываемые условия, требования к содержанию которых предусмотрены законодательством. Содержание таких условий не может определяться сторонами произвольно, оно должно соответствовать требованиям законодательства.

Указанные группы иногда обозначаются терминами обязательные непредопределенные и, соответственно, обязательные предопределенные условия договора. В первом случае выработка соответствующих условий имеет своей основной целью порождение (заключение) договора. Во втором случае посредством выработки обозначенных условий не только порождается договор, но и обеспечивается его юридическая действительность (законность) в целом или в части.

Инициативные условия являются в любом торговом договоре системообразующими. Именно они составляют основной объем содержания торговых договоров. По оценкам специалистов на их долю приходится около 60-70 процентов договора, в то время как предписываемые, подразумеваемые и воспринимаемые условия образуют в своей совокупности всего 30-40 процентов договора. С помощью инициативных условий объединяются в единое целое все иные условия договора, в результате чего появляется возможность придать договору максимальный операционный и экономический эффект.

Усмотрение сторон по выработке инициативных условий во всех случаях ограничено требованием законности. Хотя указанное требование должно соблюдаться, прежде всего, при выработке предписываемых условий, однако при разработке многих инициативных условий также требуется обеспечить их законность. В противном случае результативность инициативных условий резко снижается.

Законность инициативных условий обеспечивается посредством безусловного учета при их выработке прямых нормативных предписаний, запретов и ограничений как частноправового, так и публично-правового характера. В этой связи можно выделить подгруппу соответствующих условий, инициатива и свобода усмотрения сторон при выработке которых находятся под прямым ограничением императивных норм частноправового и публично-правового характера.

Другая подгруппа инициативных условий объединяет в себе такие условия, при выработке которых инициатива и свобода усмотрения сторон находятся под косвенным воздействием императивных и диспозитивных норм частноправового и публично-правового характера. В данном случае указанное нормативное воздействие не влияет на законность договора. Учет подобного рода частноправовых и публично-правовых норм, оказывающих косвенное воздействие на содержание инициативных условий, позволяет сконструировать оптимальную цепочку взаимных прав и обязанностей контрагентов, обеспечивающую максимальный операционный и экономический эффект договора.

Третья подгруппа инициативных условий объединяет правовые комбинации, носящие организационно-технологический характер. Основой для выработки данных условий служат не правовые источники, а передовые технологии осуществления производственных, торговых, сбытовых, логистических и иных операций. Названные условия способствуют рационализации процессов производства и потребления, превращая договор в своеобразное средство внедрения достижений научно-технического прогресса. Игнорирование данных условий, несерьезное отношение к их выработке неизбежно влечет снижение конечной эффективности торгового договора.

Для уяснения особенностей выработки инициативных условий договора студент должен самостоятельно проанализировать действующие нормативные акты и составить таблицу, в которой указать нормы, прямо и косвенно ограничивающие усмотрение сторон по выработке соответствующих условий. Далее, на практическом занятии, студенту должны быть привиты непосредственные навыки выработки договорных условий на примере конкретных задач.