Vyrabotka_usloviy_dogovora

ВЫРАБОТКА УСЛОВИЙ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ

Отличия в зависимости от сектора товарного рынка, в котором разрабатывается и заключается торговый договор.

Несмотря на существующие отличия, сложились общие условия

Договорные условия (условия договора) - способ фиксации взаимных прав и обязанностей

• С практической точки зрения - это определённый набор взаимных прав и обязанностей контрагентов, которые разрабатываются, согласовываются и фиксируются

Группы условий:

• Существенные / случайные / обычные

Является ли пригодной такая классификация для разработки договора? Не очень. Потому что если контрагенты считают то или иной условие важным, то оно так или иначе будет существенным

В коммерческом праве сложился иной, более удобный, подход для разграничения. Даёт ориентир для разработки

I ГРУППА

Вырабатываемые условия (прямые, явные)

• Предписываемые (обязательные) - предписаны законом, иными НПА или необходимые для договоров данного вида, чтобы признать его заключённым

• Не предопределённые по своему содержанию - содержание условий определяются по усмотрению сторон. То есть условия обязательны для выработки, но относительно содержания закон никаких требований не выдвигает

• Ошибка приводит к признанию Д незаключенным

• Предопределённые по своему содержанию - содержание определяется нормативными установлениями (гос регулирование)

• Ошибка приводит к признанию Д недействительным (168 ГК)

• Инициативные (необязательные) - вырабатываются по усмотрению сторон; закон не обязывает выработать и включить

  • Отсутствие данных условий не влечено рисков признания Д недействительным или незаключенным

  • НО С ПОМОЩЬЮ ДАННЫХ УСЛОВИЙ ДОГОВОРУ ПРИДАЁТСЯ ТРЕБУЕМАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ И ЭКОНОМИЧЕСКАЯ ЭФФЕКТИВНОСТЬ; 60-70% договора составляют

  • Обеспечивается системную взаимосвязь, единство ПиО

II ГРУППА

Специально не вырабатываются, но входят или могут входить в содержание договора (но отсутствуют в тексте документа)

• Подразумеваемые - такие условия, которые автоматически входят в содержание договора, если стороны не достигли соглашения об ином

  • предусмотрены диспозитивными нормами договорного права

  • определяются торговыми обычаями (инкотермс)

• Воспринимаемые - входят не автоматически, а при наличии соответствующего соглашения сторон об этом

  • примерные условия договора (427 ГК) - условия, которые разрабатываются иными организациями, ассоциациями, союзами, публикуются и которыми мы можем воспользоваться при заключении договора

  • положения рекомендательных правовых актов (например, Кодекс добросовестных практик взаимоотношений между торговыми сетями м поставщиками потребительских товаров от 2012; инструкция Госарбитража СССР) - в договоре положения не указываются прямо, мы ссылаемся на них

Ошибка в первой группе может привести к:

• Признание договора недействительным

• Признание договора незаключенным

• Коммерческие риски

Последовательность выработки условий договора

• Уясняется перечень предписываемых условий

• Анализ предписываемых условий (какие предопределены по содержанию, какие нет)

• Уясняется перечень подразумеваемых условий

• Анализ подразумеваемых условий на предмет из адекватности

• Уясняется перечень потенциальных воспринимаемых условий

• Анализ воспринимаемые условий на предмет из целесообразности

• Определятся перечень инициативных условий, требующих выработки

ВАЖНО: Каждой группе торговых договоров присущ свой набор всех этих условий

Стандартизация вырабатываемых условий договора

1 ситуация: разработкой занимаются не потенциальные контрагенты, а различные организации, ассоциации (примерные условия, требуется соглашение сторон Д о применяемости)

2 ситуация: стандартизация условий, разработкой занимаются сами контрагенты

Стандартными (общими) считаются такие вырабатываемые условия, которые:

• Заранее подготовлены (сформулированы) одной стороной

• Предназначены для общего и неоднократного применения

• Не предполагают согласования в индивидуальном порядке

Способы включения стандартных условий в договор:

• Включение в текст единого договора-документа

• Отсылка к стандартным условиям, содержащимся в отдельном документе

• Обмен стандартными условиями

Общие требования к вырабатываемым условиям договора

• Законность - соответствие императивным нормам законодательство

• Справедливость

• Ясность

Считаются недопустимыми следующие условия:

Несправедливые - явно обременительные для контрагента и существенным образом нарушающиеся баланс интересов сторон

• постановление пленума ВАС 16: не забываем смотреть на договорные связи и условия договора в совокупности с другими договорами, если есть такие?

• возможна ситуация, когда по одному Д проигрываешь, но по другому прибыль

Неясные - сформулированные недостаточно точно и определённо, что позволяет придавать им различный смысл и таким образом действовать во вред контрагенту

• разногласия по содержанию; риски, что условие может быть истолковано в пользу другой стороны (то же ППВАС)

Неожиданные - имеют такой характер, что другая сторона не могла бы его разумна ожидать

• в российской практике не играют такую роль как в зарубежной

• разногласий по содержанию тут нет

• Напр, ссылка внизу мелким шрифтом? Выдача кредитной карты в Сбере: в договоре дают одни условия, но нужно ещё учитывать общие условия, указанные где-то на сайте Сбербанка, о них при заключении не сообщалось

Дискриминационные - неравные условия договоров, заключаемых с разными контрагентами

• Компания А и компания Б заключают договор. Если условия несбалансированные, нарушают интересны одной стороны, то несправедливые

• Компании А заключила договоры поставки однотипные с Б,В,Г на разных условиях - дискриминационные

Правовые средства защиты от недопустимых условий договора

• Ничтожность несправедливого и неожиданного условия (ст. 168 ГК)

• Изменение судом несправедливого условия Д или расторжение Д (428)

• Отказ в защите права, основанного на несправедливом условии, на основании ст. 10 ГК

• Толкование неясного условия договора противоположно интересам предложившей его стороны

• Взыскание убытков

• Предписание антимонопольного органа об устранении нарушения в виде создания дискриминационных условий, применение мер административной ответственности

Общий алгоритм выработки условий договора

• Уяснение и оценка допустимости юридической цели договора

  • Договор поставки. У поставщика цель - передача товара в собственность, у покупателя - приобретение ПС. Смотрим, возможно ли это

• Уяснение и оценка разумности деловой цели договора (доктрина разумной деловой цели)

  • Деловая цель - сам бизнес, а не какие то сопутствующие моменты как налогообложение и пр

  • Д-ры не должны использоваться как инструмент обхода закона и тд

• Уяснение действительного экономического и правового содержания опосредуемых договором операций (доктрина "существо над формой")

  • не понимая экономики, никогда не создадим эффективных условий, не создадим нужные ПиО

  • правовое последствие - переквалификация договора. Притворный, фиктивный, мнимый

• Уяснение структуры договорных связей и места договора в ней (доктрина "сделка по шагам")

  • риски переквалификации, обвинений в обходе законодательства

  • если вдруг выясняется, что данный договор - это структурный элемент более крупного договора (то есть вместо одного мы раздробили договор на несколько), то суды потом квалифицируют их как 1 крупный договор и применяем к нему соответствующие требования

  • Пример какой то, типа компания А предоставило займ компании Б через заключения договоров А с С и Б с С

• Выявление применимых к договору императивных и диспозитивных норм права, обычаев, деловых обыкновений, рекомендательных правовых актов

• Выработка договорных условий (см.выше)