34. Переговоры о заключении договора.

01.06.2015 Вступила в силу статья 431.1 «переговоры о заключении договора»:

Переговоры - способ заключения договора, при кото­ром условия договора обсуждаются в процессе непрерывной согласован­ной деятельности потенциальных контрагентов, при этом отдельные этапы (оферты и акцепта) не выделяются

Сам процесс переговоров не регламентирован законодательно.

Принципы УНИДРУА - принцип сво­боды переговоров.

Стороны не несут ответственности за недостижение соглашения в результате пере­говоров. Право на свободу переговоров является реализацией принципа сво­боды договора.

Ограничения только в отношении недобросовестного ведения переговоров, например, исключительно с целью затягивания вре­мени, без намерения заключить договор.

 возмещение возникших убытки, только реальный ущерб.

При участии в переговорах стороны должны действовать добросовестно

ст. 10 ГК добросовест­ность предполагается, за исключением

• предоставление неполной или недостоверной информации контрагенту в процессе пере­говоров

• внезапное и неоправданное прекращение переговоров.

• умолчание об обстоятельствах, которые в силу обстоятельств договора должны быть доведены до сведения другой стороны

 возмещение возникших убытки, которые выражаются в понесенных на участие в переговорах расходах + в утраченной возможности заключения договора с третьим лицом.

Что касается конфиденциальной информации

Если в процессе переговоров сторона, предоставляющая такую информацию, предупредила о ее конфиденциальном характере, то вторая сторона должна не раскры­вать такую информацию, причем обязанность сохраняется даже в том слу­чае, если в результате переговоров правовая связь не установлена, договор не заключен.

 иначе возмещение убытки

Для участия в переговорах часто создают специальные договорные группы. В такие группы, помимо юристов, включают также работников тех отделов организации, которые в дальнейшем будут участвовать в исполнении договора.

Они имеют наилучшее представление о технологических возможностях организации по исполнению обязательства и могут препятствовать включению в договор заведомо невыполнимых условий.

Разрешено заключать соглашение о проведении переговоров

• Какую роль играют при нарушении? ВС: Нормы главы 59 ГК о возмещении вреда, кроме исключений статьи 431.1, а ее нормы размыты и неясны?

• Роль - средства доказывания своей добросовестности и недобросовестности контрагента

Результат переговоров - заключение договора, предварительный договор, протокол результатов переговоров или вообще ничего.

35. Организованный сектор товарного рынка: субъектный состав участников и особенности заключения договоров (по 325-фз)

Главной отличительной особенностью является то, что договорные связи по реализации и продвижению товаров от производителей к конечным потребителям формируется при самом активном и непосредственном участии субъектов – организаторов торговли;

Функционирующие здесь субъекты: (круг уже, чем в неорганизованном):

Участники (ФЗ 325):

• дилеры, управляющие и брокеры, которые имеют лицензию проф. участника рынка ЦБ, управляющие компании инвестиционных фондов, ПИФ, негосударственных ПФ, центральный контрагент, а также ЦБ.

• ИП и ЮЛ. Если участник торгов действует в интересах и за счет другого лица, таким участником могут быть брокер, центральный контрагент или лицо, включенное организатором торговли в список участников торгов товаром, действующих в интересах и за счет других лиц.

• кредитные организации, имеющие право на основании лицензий Банка России осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте, центральный контрагент, Банк России, а также иные ЮЛ, которые вправе осуществлять куплю-продажу иностранной валюты в силу ФЗ. Если договоры купли-продажи иностранной валюты на организованных торгах заключаются с центральным контрагентом, являющимся уполномоченным банком, к участию в этих организованных торгах могут быть допущены иные ЮЛ, созданные в соответствии с законодательством РФ.

• К участию в организованных торгах, на которых заключаются договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами - ЦБ, центральный контрагент, управляющие компании инвестиционных фондов, ПИФов, негосударственных ПФ, а также дилеры, управляющие, брокеры. К участию в организованных торгах, на которых заключаются договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является товар, могут быть допущены также ЮЛ, если такие договоры заключаются за их счет.

• иностранные ЮЛ, осуществляющие функции, аналогичные функциям центрального контрагента, и включенные в перечень, утвержденный ФОИВ в области финансовых рынков.

Организаторы торговли

• Биржа (должна быть лицензия биржи)

• Торговая система (должна быть лицензия торговой системы)

Данные субъекты организаторы не являются посредниками при заключении сделок, они оказывают организационные услуги на основании возмездного договора оказания услуг по проведению организованных торгов, которые заключаются с субъектом организатором торгов. Этот договор заключается путем присоединения, который разрабатывается изначально организатором.

Формирование структурных связей в соответствии с:

• ФЗ-325 "об организованных торгов"

• ФЗ "Об электроэнергетике"

• Подзаконные НПА

Акты саморегулирования здесь тоже играют большую роль. Но нагрузку по их разработке тут несут субъекты-организаторы.

Специфика рынка:

• Организованные торги – торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли продажи товаров, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами (фьючерсы, опционы - товарные деривативы)

• Сделки заключаются не напрямую, а при непосредственно участии организаторов торговли - бирж/торговых систем.

• Правила проведения торгов самостоятельно разрабатываются организаторами торговли (регистрируются в ЦБ)

• Потенциальный участник торгов сначала заключает с организатором торговли договор об оказании услуг по проведению организованных торгов. Условия договора предусматриваются в Правилах организованных торгов

Заключение договора на организованных торгах

• Договор на организованных торгах заключается на основании двух зарегистрированных разнонаправленных заявок, полное или частичное соответствие которых друг другу установлено и зафиксировано в реестре договоров организатором торговли в порядке, определенном правилами организованных торгов.

• Разнонаправленными заявками являются заявки, содержащие встречные по отношению друг к другу волеизъявления на заключение договора.

• Договор считается заключенным - в момент фиксации организатором торговли соответствия разнонаправленных заявок друг другу путем внесения записи о заключении соответствующего договора в реестр договоров. При этом составление одного документа, подписанного сторонами, не осуществляется и простая письменная форма договора считается соблюденной.

В случаях, предусмотренных правилами организованных торгов и (или) правилами клиринга, договор на организованных торгах, в том числе договор с центральным контрагентом, может заключаться без подачи заявок. Считается заключенным в момент, определяемый правилами организованных торгов, путем внесения записи о заключении договора в реестр договоров. При этом составление одного документа, подписанного сторонами, не осуществляется и простая письменная форма договора считается соблюденной.

Условия договора должны содержаться в заявках, Правилах организованных торгов (по сути они стандартизированы, мы к ним просто присоединяемся)

Реестр договоров

• Организатор торговли обязан вести реестр договоров, заключенных на организованных торгах, и предоставлять выписки из реестра договоров о заключенных договорах.

• Заключение договора на организованных торгах подтверждается выпиской из реестра договоров, заключенных на организованных торгах.

Права и обязанности сторон

Стороны не вправе изменить или расторгнуть договор, заключенный на основании хотя бы одной из заявок, адресованной неограниченному кругу участников торгов, за исключением случаев, предусмотренных правилами организованных торгов и (или) правилами клиринга по таким обязательствам.

По обязательствам, возникшим из договоров, заключенных на основании хотя бы одной из заявок, адресованной неограниченному кругу участников торгов, должен осуществляться клиринг.

Обязательства, возникшие из договора, сторонами которого является один и тот же участник торгов или один и тот же клиринговый брокер, не прекращаются совпадением должника и кредитора в одном лице, если эти обязательства исполняются за счет разных клиентов участника торгов или за счет разных участников торгов

Разрешение споров осуществляется постоянно действующим третейским судом.