1. Договор комиссии (консигнации)

Содержание договора комиссии определяется ст. 990 ГК. Согласно этой норме одна сторона — комиссионер обязу­ется по поручению другой стороны — комитента за воз­награждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. В договоре внешне­торговой комиссии, называемом консигнацией, комиссио­нер именуется консигнатором, а комитент — консигнантом.

Подобно тому, как фак­тически разделилась на два подвида купля-продажа (на розничную и оптовую), есть все основания для законода­тельного разделения коммерческой комиссии и комиссии потребительской.

Согласно п. 2 ст. 990 ГК договор комиссии может быть за­ключен на определенный срок или без указания срока его дей­ствия, с указанием или без указания территории его исполне­ния, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру. Договор может заключаться с условием относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии. Подобные положения каса­ются лишь договоров коммерческой комиссии и не имеют от­ношения к договорам с участием граждан.

По поручению комитента комиссионер находит на соот­ветствующем рынке покупателей (продавцов), самостоя­тельно проводит переговоры с ними и сам заключает от своего имени, но за счет комитента договор купли-продажи с лицом, которое предложит наиболее выгодные условия. Все права и обязанности, вытекающие из совершенных ко­миссионером сделок с другими лицами, возникают для самого комиссионера, хотя бы комитент и был назван в сделке, т.е. было указано, в чьих интересах действует комиссионер. Это правомерно, поскольку комиссионер вступает в отношения с другими лицами от своего имени и несет ответственность перед покупателем (продавцом) за выполнение принятого на себя обязательства.

Не изменяет данного правила и то обстоятельство, что комитент может участвовать в переговорах между комисси­онером и продавцом (покупателем) товара и высказывать свои предложения по условиям договора. В договоре ком­мерческой комиссии может предусматриваться право коми­тента заявлять возражения по условиям заключенного до­говора купли-продажи и обязанность комиссионера внести требуемые изменения в договор. В соответствии с существу­ющей практикой комиссионер обязан выслать комитенту экземпляр договора, заключенного с третьим лицом.

Совершение сделок «за счет комитента» означает, что комитент финансирует выполнение заключаемых комисси­онером договоров либо предоставляет имущество для реа­лизации. Поэтому предпринимательский риск, т.е. вероят­ность получения прибыли или понесения убытков, ложится на комитента как на собственника приобретаемого за его счет или отчуждаемого имущества. Отсюда необходимость особого построения отношений между комиссионером и ко­митентом.

Принятое на себя поручение комиссионер обязан испол­нять, во-первых, в соответствии с указаниями комитента; во-вторых, на наиболее выгодных для комитента условиях. Та­ким образом, при совершении сделок комиссионер обязан руководствоваться интересами комитента и его указаниями.

Комиссионер вправе отступать от указаний комитента в случае, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и он не мог предварительно запро­сить комитента либо не получил своевременно ответ на свой запрос. При несоблюдении таких требований отрица­тельные последствия отступления от условий поручения ложатся на комиссионера. Так, если комиссионер без разре­шения комитента продал товар в кредит или выдал аванс, то при возникновении убытков он обязан возместить утра­ченные денежные средства комитенту.

Статья 995 ГК ввела принятое в зарубежном законода­тельстве положение о том, что комиссионеру, действующе­му в качестве предпринимателя, может быть предоставлено право отступать от указания комитента без предваритель­ного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разум­ный срок уведомить комитента о допущенном отступлении, если иное не предусмотрено договором. Это также один из показателей последовательного разделения комиссии ком­мерческой и потребительской.

Особое значение имеют условия договора комиссии в отно­шении цены, по которой комиссионер может продавать или покупать за счет комитента товары, а также о порядке плате­жа. ГК устанавливает последствия отдельных отступлений комиссионера от указаний комитента по этим вопросам.

Комиссионер, продавший имущество по цене ниже сог­ласованной с комитентом, обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по пониженной цене предупредила ещё большие убытки. В случае, когда комиссионер был обязан предварительно зап­росить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности получить предварительно согла­сие комитента на отступление от его указаний.

Если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий при­нять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получений от него извещения о заключе­нии сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Если комиссионер сооб­щил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки.

Особый случай представляет реализация товара на ус­ловиях более выгодных, чем предусмотрено поручением. По российскому законодательству (ст. 992 ГК) дополнительно полученная сторонами выгода делится сторонами поровну, если иное не предусмотрено договором комиссии. По зако­нодательству ряда западных стран в таких случаях вся вы­года поступает комитенту как собственнику товара.

Для коммерческой комиссии не менее важно определение общеторговых условий, касающихся поручаемой покупки или продажи товара: об ассортименте, о качестве, о сроках продажи и передачи, о допустимом сни­жении цены, о требованиях к маркировке товара и тары, о сопроводительной документации.

В коммерческой сфере комиссионеры нередко привлекают для реализации товаров другие организации — субкомиссио­неров. При заключении договора с субкомиссионером комис­сионер остается ответственным перед комитентом по всем предусмотренным в соглашении между ними обязательствам. Товар, поступивший к комиссионеру для продажи, остается собственностью комитента. Учет такого товара и вырученных от его продажи денежных сумм ведется на отдельных счетах. На этот товар и денежные средства комитента не может быть обращено взыскание по собственным долгам комиссионера.

Совершение сделок за счет комитента влечет обязан­ность комиссионера передать комитенту имущество или деньги, полученные от третьего лица по сделке. Вместе с тем комиссионер может оставить в своей собственности средства, передача которых не предусматривается законом и договором. Таковы, например, суммы неустоек, взыскива­емых комиссионером с третьих лиц за неисполнение ими обязательств по сделке. Комитент не может претендовать на эти средства, поскольку не является стороной в договоре с третьими лицами.

Выгода комиссионера состоит в получении комиссион­ного вознаграждения. Его размер традиционно устанав­ливается в виде процента от цены продажи (покупки) то­вара. Если стоимость проданного товара перечисляется комитенту частями, то и вознаграждение может выплачи­ваться по каждой части. В силу ст. 991 ГК если порядок выплаты договором не определен, то вознаграждение упла­чивается после полного исполнения договора комиссии, т.е. получения комитентом средств за весь товар. Вознагражде­ние выплачивается и в том случае, если договор не был ис­полнен по причинам, зависящим от комитента. Когда дого­вор комиссии исполнен частично, комиссионер может требовать уплаты вознаграждения лишь пропорционально выполненному поручению.

Комиссионер имеет право также на возмещение ему всех необходимых расходов, которые он понес. Такие рас­ходы связаны с транспортировкой, выгрузкой, переоцен­кой, страхованием (если оно предусмотрено). Вместе с тем комиссионер не вправе требовать уплаты ему вознагражде­ния как хранителю товара, возмещаются лишь затраты по хранению. По принятой практике в расходы не включается заработная плата персоналу, которая выплачивается из вознаграждения, получаемого за исполнение договора.

Выплата вознаграждения обусловливается представле­нием комиссионером комитенту отчета об исполнении по­ручения и передачей всего полученного по договору комис­сии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня по­лучения отчета, если договором не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым.

Для обеспечения выплаты вознаграждения и затрат ст. 997 ГК предусматривает право комиссионера на односто­ронний вычет своей доли из сумм, поступивших для коми­тента. Вычет отличается от удержания, предусмотренного ст. 359 и 360 ГК. Реализация удерживаемого имущества до­пускается в порядке, установленном для реализации зало­гов, т.е. по решению суда. Вычет своей доли - неизмеримо более действенный способ обеспечения интересов комиссио­нера.

Во внешнеторговых отношениях договор комиссии именуется консигнационным. Договоры консигнации в определенной степени регулируются Типо­вым коммерческим агентским контрактом, разработанным Международной торговой палатой (изд. 1991 г. № 469) и Руководством по составлению коммерческих агентских кон­трактов (изд. 1983 г. № 410). В них также регламентируют­ся отношения по консигнации, даются рекомендации по составлению консигнационных контрактов.

В режиме консигнации продажа товаров осуществляется с консигнационного склада посреднической организации, получающей товар от импортера (консигнанта). Догово­ром на консигнатора возлагается более широкий круг обя­занностей, чем во внутреннем торговом обороте. Консигна­тор должен принять товар от транспортной организации, а в случае несохранности получить коммерческий акт и до­биться возмещения потерь от перевозчика, выполнить та­моженные процедуры, уплатить сборы, пошлины и акцизы, вывезти товар на свой склад, осуществлять его хранение и организовать сбыт покупателям.

В договоре устанавливается, может ли консигнатор про­дать весь товар сразу или реализовать его частями. При необходимости поддержания запасов товара на складе этот товар хранится в процессе реализации от 1 года до 5 лет. В договоре распределяются расходы по хранению товара, мо­жет предусматриваться необходимость страхования това­ров, консервации непроданных товаров.

Со своей стороны, консигнант обеспечивает консигнато­ра технической документацией на товар, сертификатом со­ответствия, рекламными материалами. Он в необходимых случаях проводит обучение сотрудников организации-кон­сигнатора, предоставляет своих квалифицированных спе­циалистов для участия в переговорах с покупателями и в подготовке заключаемых консигнатором договоров с треть­ими лицами.

Стоимость товара перечисляется консигнанту частями по мере реализации. Непроданный в согласованный срок товар подлежит возврату по указанию консигнанта. В дого­вор может включаться условие об обязанности консигнато­ра в случае необеспечения продажи в установленный срок оплатить консигнанту полную или частичную стоимость товара, т.е. выкупить его. Этот прием внешнеторговой ко­миссии, обусловленный сложностями возврата товара за рубеж, может применяться и во внутреннем обороте.

Последствия неисполнения комиссионером обязанностей по продаже товара могут предусматриваться в договоре или определяться последующими соглашениями. Помимо обязанности выкупа нереализованного товара возможны и другие решения вопроса о судьбе товара, например, возврат нереализованного товара комитенту; передача товара для продажи другому комиссионеру; продажа всей партии с торгов в аукционном порядке; распродажа по ценам, уста­навливаемым для уцененных товаров.

три группы оснований ответ­ственности комиссионера перед комитентом:

1) ответственность комиссионера за допущенные наруше­ния условий договора комиссии. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора комиссии комиссио­нер отвечает по общим правилам ответственности для предпринимательских организаций;

2) ответственность комиссионера за неисполнение сделки третьим лицом, т.е. за нарушение заключенной им сделки со стороны третьего лица.

Важной особенностью отношений по договору комиссии является то, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделки третьими лицами. Такое может иметь место, в частности, когда товар продан покупателю на условии последующей оплаты, а платеж от покупателя не поступил. Подобные ситуации актуальны для коммер­ческой комиссии, в особенности для консигнации. Здесь риск возможных убытков ложится на комитента.

Поскольку договоры с третьими лицами заключаются комиссионером от своего имени, а риск их неисполнения несет комитент, то для заявления комитентом требования к третьим лицам комиссионер обязан передать комитенту права требования к третьим лицам. С учетом этого в ко­миссионных договорах можно заранее предусматривать ус­тупку комитенту прав требования к третьим лицам, а также указывать сроки для передачи комиссионером необходимых документов комитенту для предъявления иска к третьим лицам. Если уступка права не производилась, то иски к по­купателям заявляет сам комиссионер как кредитор по дого­ворам.

Закон делает изъятия из общего правила о риске неисполнения сделок третьими лицами. ГК предусматрива­ет возможность комиссии на условии делькредере (от итал. del credere - на веру). В этом случае комиссионер принима­ет на себя ручательство за поступление имущества или платежа от третьего лица, которому товар передается до опла­ты. Согласие о деятельности на условии делькредере долж­но быть специально оговорено в договоре комиссии. При совершении сделок в режиме делькредере комиссионер несет больший риск, поэтому размер получаемого им воз­награждения выше, чем при обычной комиссии. Во внешне­торговых отношениях плата за комиссию на условии дель­кредере обычно вдвое выше вознаграждения за обычную комиссию.

ГК воспринял из зарубежного законодательства ещё одно правило, касающееся ответственности комиссионера. Ответственность за третьих лиц может быть возложена на комиссионера, если он не проявил необходимой осмотри­тельности при выборе контрагента по сделке. Осмотри­тельность предполагает проверку законности создания и наличие регистрации юридического лица, выступающего контрагентом, выяснение полномочий лиц, действующих от имени организации, поверку платежеспособности покупа­теля, его деловой репутации. В случае неисполнения обяза­тельства третьим лицом комиссионеру придется доказы­вать в суде, что он проявил надлежащую осмотрительность при выборе этого контрагента;

3) наконец, ответственность комиссионера за такие дей­ствия, которые повлекли для комитента невозможность получить возмещение убытков от третьего лица за наруше­ние им обязательства по заключенной сделке. В ГК, несмот­ря на высокую актуальность данной ответственности, она не предусмотрена.

Достаточно четко эти вопросы были решены в п. 10 Основ­ных условий регулирования договорных отношений при осуществлении экспортно-импортных операций, утвержден­ных постановлением Совета Министров СССР от 25.07.1988 № 888. Согласно названной норме комиссионер несет ответ­ственность, если нарушения со стороны третьего лица имели место по причинам, зависящим от комиссионера, а также при утрате по вине комиссионера возможности получения сумм от третьего лица. Такие дополнительные основания ответствен­ности комиссионера следует предусматривать в договоре ко­миссии, в том числе путем отсылки к п. 10 названных Основ­ных условий.

Что касается обязательств перед контрагентами по за­ключенным сделкам, то комиссионер несет ответственность за их неисполнение или ненадлежащее исполнение в общем порядке. Условие о действиях «за счет комитента» не осво­бождает комиссионера от ответственности за допущенные нарушения. Лишь в случае несостоятельности (банк­ротства) комиссионера и недостаточности его имущества для погашения долга ответственность в недостающей части может быть возложена на комитента.

Комитент вправе в любое время отменить данное комиссионеру поручение. Это означает предусмотренную законом возможность одностороннего отказа от договора. В случае отказа от договора комитент обязан возместить ко­миссионеру лишь фактически понесенные им затраты.

В отношении комиссионера действуют иные правила. Комиссионер вправе односторонне отказаться от исполне­ния обязательства при наличии условия об этом в договоре либо если договор заключен без указания срока его дей­ствия. При досрочном расторжении договора в односторон­нем порядке комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если иной срок уведомления не предусмотрен договором.

№24