Посреднические договоры

Вопрос 1. По каким признакам те или иные виды договоров могут быть отнесены к категории посреднических договоров?

Определение и смыслы посредничества.

Отношения, складывающиеся между изготовителями товаров, покупателями и потребителями, предполагают различные формы их взаимодействия как на внутреннем, так и внешнем рынках. Важную роль в организации товародвижения играют торговые посредники — лица, которые предоставляют услуги по установлению и поддержанию коммерческих связей. Их высокая роль в коммерческом обороте во многом предопределяется необходимостью постоянного совершенствования форм и методов торговой деятельности в сфере сбыта товаров.

Институт посредничества возникает на стадии становления и развития человеческого общества, когда натуральный обмен между племенами происходил при посредстве родовых старейшин каждой стороны. С появлением и развитием государства данная форма экономических отношений становится все более и более распространенной, а к X в. в континентальной Европе развивается в отдельный вид предпринимательской деятельности, которую ведут представители новой общественный прослойки — купцы (торговцы). Они не принимают участия в производстве, но на профессиональной основе (т.е. превращая свое занятие в способ постоянного заработка, в единственный, или по крайней мере в основной источник доставления средств к существованию) занимаются перераспределением уже имеющихся (произведенных) материальных ценностей, «сводя» вместе производителей с их потребителями, чем способствуют более эффективному удовлетворению спроса на товары, увеличению скорости их обращения (а значит — и сокращению периода окупаемости средств, вложенных в производство), а в конечном итоге — росту товарной массы в обороте и улучшению состояния экономики в целом. Разумеется, за свою деятельность посредники получают вознаграждение, принимающее вид различного рода комиссий, торговых наценок и надбавок.

Исторические периоды особенно бурного развития посредничества и появления его новых организационно-правовых форм, а также функциональных видов, совпадают с эпохами (1) развития мануфактурного производства и вытеснения им производства ремесленного (ручного); (2) Великих географических открытий (т.е. с расширением географических границ товарных рынков); (3) промышленной революции, приведшей к постепенной замене производства мануфактурного производства машинным (массовым); (4) обострения сперва свободной конкуренции, а затем (5) конкуренции в условиях государственно-монополистического капитализма.

Современные экономические условия таковы, что обойтись без торговых посредников почти не позволяют. К услугам посредников прибегают не только «сверху» — т.е. к посредникам обращаются не только производители, «заказывающие» у них услуги по сбыту произведенных ими товаров, — но и «снизу», т.е. к посредникам обращаются также и лица, заинтересованные в систематических закупках товаров известного рода и качества.

Изложенные обстоятельства привели к тому, что в современный период посредничество продолжает оставаться не просто одним из видов предпринимательской деятельности, но, пожалуй, одним из самых доходных и эффективных ее видов. С одной стороны — производители товаров, в другой — оптовые и розничные торговые организации неизменно прибегают к помощи посредников при продаже и покупке товаров.

• Пользование услугами посредников позволяет производителям существенно расширить территориальные и субъектные границы собственной коммерческой деятельности (рынков сбыта своих товаров), не прибегая при этом к созданию собственной разветвленной службы сбыта.

• Покупателям же посредники нужны в том случае, если им требуется сформировать сколько-нибудь широкий ассортимент (набор, комплект) товаров определенного рода (например, продуктов питания, лекарственных средств, бытовой химии и т.н.). Задача многократно усложняется, если составляющие такого ассортимента относятся к различным родовым категориям, если они должны быть изготовлены различными производителями, и тем паче — если они должны происходить из разных стран. Создавать у себя подобный — многопрофильный — коммерческий отдел (отдел, который разбирался бы в закупках всего и вся) было бы делом чрезвычайно затратным — гораздо эффективнее обратиться к посреднику или посредникам. Граждане (физические лица) вообще уже очень давно не имеют дел с непосредственными производителями товаров — разве только как редкое исключение; общим же правилом является их обращение к розничным торговым организациям, т.е. к торговым посредникам.

• Значительные преимущества для самих посредников создаются тем, что ведение их дела обычно не требует значительного вложения денежных средств, необходимого при осуществлении производственной деятельности. Экономический успех посредника зависит от степени его профессиональной подготовки в соответствующих вопросах, деловой активности и инициативы.

Посредничество и представительство.

Для более точного понимания существа понятия посреднической деятельности его необходимо соотнести с понятиями представительства и торговой деятельности. К сожалению, по этим вопросам в юридической литературе не существует единого мнения.

Прежде всего, необходимо отметить, что посредничество, в отличие от представительства, — категория экономическая. Поэтому и отсутствует легальное определение данного понятия. Сущность же представительства как правовой категории отражена в ст. 182 ГК РФ.

В юридической литературе советского периода установление экономических отношений через посредство другого, третьего лица, В. А. Рясенцев называл посредничеством в экономическом смысле, причем последнее, по его мнению, не всегда происходит в форме представительства.

По мнению Б. И. Пугинского, отношения посредничества неразрывно связаны с отношениями по представительству. Связь посредничества с представительством носит однонаправленный характер. Это означает, что посредничество предполагает отношения по представительству, тогда как представительство зачастую не связано с посредничеством.

Для определения соотношения понятий «посредничество» и «представительство» необходимо остановиться на раскрытии сущности каждого из них. Сразу оговоримся, что применительно к посреднической деятельности, речь можно вести исключительно о коммерческом представительстве. Сопоставив нормы, содержащиеся в ст. 182 и 184 ГК РФ, можно прийти к выводу о том, что понятием коммерческого представительства охватываются отношения, связанные с заключением коммерческим представителем договоров от имени предпринимателей, в силу которых гражданские права и обязанности возникают, изменяются или прекращаются у стороны, от имени которой была совершена сделка.

От коммерческого представителя следует отличать лиц, действующих хотя и в чужих интересах, но от собственного имени, а также лиц, лишь передающих выраженную в надлежащей форме волю другого лица, либо лиц, уполномоченных на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок (и. 2 ст. 182 ГК РФ).

Из приведенных норм вытекает, что одно из отличий коммерческого представителя от иных лиц, действующих в чужом интересе, связано с тем, от чьего имени действует лицо при совершении сделок.

Если лицо выступает от собственного имени, то, по мнению В. С. Ема, оно является коммерческим посредником. «Коммерческий или иной посредник выступает в обороте от своего имени. При этом он содействует заключению сделки путем поиска лиц, заинтересованных в ее заключении, сбора и выдачи информации об условиях ее совершения. Однако никаких юридических действий, непосредственно создающих права и обязанности для других лиц, он не совершает»^[4].

Иного взгляда придерживается Б. И. Пугинский, по мнению которого, коммерческое посредничество следует рассматривать как оказание посредником юридических и фактических услуг в осуществлении продаж (закупок) товаров за счет средств других лиц от своего имени или от их имени¹.

В экономической литературе посредничество определяется как форма организации рыночных отношений, суть которой: оказание специализированным участником рынка — посредником — услуг третьим лицам по заключению сделок для них, в противоположность самостоятельной торговле.

По мнению А. В. Егорова, «сущность категории посредничества состоит в самостоятельной деятельности лица, выступающего в чужих интересах, в виде подготовки и заключения договора для заинтересованного лица или в виде оказания содействия при заключении такого договора. Под содействием при заключении договора следует понимать деятельность, которая подготавливает и упрощает его заключение, сводит контрагентов, оставляя для заинтересованного лица только необходимость совершить целенаправленное волеизъявление. Деятельность, включающую в себя заключение договора для заинтересованного лица, можно назвать юридическим посредничеством, а деятельность, связанную лишь с содействием при его заключении, — фактическим посредничеством».

Как видно, изложенные точки зрения свидетельствуют о стремлении к выделению понятия посреднической деятельности и его отграничению от деятельности по представительству, главным образом, по двум следующим критериям:

(1) по характеру совершаемых действий — юридическим (представительство) и (или) фактическим (посредничество), связанным с совершением сделок, а также

(2) по сферам образования и преимущественного применения данных понятий — экономической (посредничество) и гражданско-правовой (представительство).

Посредничество и торговля.

Теперь остановимся на соотношении понятий «торговая деятельность» и «посредническая». Дело в том, что российские дореволюционные юристы рассматривали торговлю как посредническую деятельность между изготовителем и потребителем. В частности, Г. Ф. Шершеневич под торговлей понимал деятельность, имеющую своей целью посредничество между производителями и потребителями при обращении экономических благ. «Совокупность юридических сделок, направленных к осуществлению описанной посреднической деятельности, составляет торговый оборот». «Сделки, имеющие своей целью непосредственный обмен между производителями и потребителями, не входят в торговый оборот, так как лишены признака посредничества»^[9].

Из приведенных цитат явно усматривается посреднический характер понимания торговой деятельности как деятельности специализированного субъекта, заключающейся в продвижении товара от изготовителя к потребителю, в его сбыте. Таким образом, в дореволюционной литературе понятия «посредническая деятельность» и «торговая деятельность» отождествлялись. Данный подход с позиции сегодняшнего дня вряд ли может быть признан обоснованным.

Проявления посредничества в сфере экономической деятельности весьма разнообразны. С одной стороны, торговая деятельность является разновидностью посреднической, поскольку посредничество осуществляется не только в сфере коммерческой (торговой) деятельности. С другой стороны, сама посредническая деятельность в сфере торгового оборота есть разновидность торговой деятельности, так как в последней участвуют не только посредники, но изготовители и потребители товаров. Аналогичной точки зрения придерживался в дореволюционном торговом праве профессор А. А. Мануйлов. Г. Ф. Шершеневич в своем учебнике по торговому праву обращал внимание на то, что «|А. А.| Мануйлов определяет торговлю как промысловую деятельность, имеющую целью преодолевать препятствия, разделяющие производителей и потребителей во времени и пространстве. С точки зрения [А. А.] Мануйлова, приобретаются ли продукты торговцами у их производителей или предлагаются на рынке самими производителями — не существенно»¹.

Посредническая деятельность как разновидность торговой деятельности характеризуется следующими признаками.

Во-первых, отсутствием цели самостоятельного производства товаров. Посредническая деятельность нацелена на перераспределение уже произведенных товаров.

Во-вторых, фактическим либо юридическим участием в заключении сделки между изготовителем и потребителем товаров с целью получения материальной выгоды, либо закупкой и продажей товаров как основным видом предпринимательской деятельности.

Более широкое определение посреднической деятельности: деятельность, направленная на установление экономических и правовых отношений между изготовителями и потребителями товаров через посредство или при участии другого лица (торгового посредника).

Посреднические договоры (общая классификация).

Деятельность посредников, их взаимоотношения с продавцами (покупателями) товаров осуществляется на основе различных договоров. Выбор договорной конструкции во многом обусловливается задачами, стоящими перед производителями и покупателями товаров, а также целью использования посредника. Участники торгового оборота прибегают к услугам посредников, например, в случаях необходимости освоения новых рынков, изучения их конъюнктуры и минимизации возможных рисков. Реализация товаров через посредника, известного своей репутацией и деловыми связями, может предопределяться также требованием одной из сторон сделки (импортера или экспортера). Безусловно, учитываются и такие факторы, как транзакционные издержки, размер вознаграждения посреднику, логистические возможности и т.п. Большинство из названных критериев могут быть учтены при формировании условий соответствующих договоров.

С учетом предложенной выше классификации посредников (на зависимых и независимых) посреднические договоры можно разделить на две группы:

(1) договоры, оформляющие коммерческое представительство (прямое и косвенное), и

(2) договоры, опосредующие деятельность независимых посредников.

К первой группе относятся договоры поручения (в сфере коммерческой деятельности), агентский договор, договоры комиссии и консигнации; ко второй — дистрибьюторский, дилерский и франчайзинга (коммерческой концессии).