8.1. Правовое регулирование заключения договоров

Значение стадии заключения коммерческих договор, как важнейшей стадии договорной работы:

1) Четкое и умелое заключение торговых договоров — ос­новное условие надлежащего их исполнения.

2)Именно на стадии оформления договоров закладываются предпосыл­ки успешной работы фирмы, повышения прибыли и пре­дупреждения потерь от неисполнения обязательств.

 работа по заключению договоров требует больш внимания руководителей и юр служб комм.организаций.

В ГК есть только общие правла процедуры заклю­чения договоров без выделения особенностей, присущих торговому обороту, а это :

- не соответствует целям формирования ры­ночных отношений в стране.

- свидетельтвует об отставании РФ от большин­ства развитых стран в вопросах законодетельной техники, которые специально урегурировали данный вопрос.

Современное законодательство закрепило принцип сво­боды договора (ст. 421 ГК):

• самостоятельность принятия решения о заключении дого­вора,

• свободу выбора контрагента, выбора вида договора,

• определения условий, не противоречащих закону, и ряд других моментов.

Но есть сфера обязательного заключения договоров:

1. обязательность заключения публичных дого­воров предпринимательскими организациями, образован­ными для осуществления хозяйственных взаимоотношений с неограниченным кругом потребителей(426 ГК)

Такой характер деятельности организации подтверждается уставом либо лицензией. Отвечающая этим условиям организация долж­на заключить договор с каждым, кто обратится с требова­нием об этом.

Положение о публичных договорах рассчитано в первую очередь на потребителей-ФЛ, но также ЮЛ, кот пользуются услугами массового характера (энерго- и водо­снабжение пользователей, услуги по перевозке гру­зов..)

В ЗС: фактов отказа от заключения договоров там не встречается, и эти нормы носят предосте­регающий характер – у нас же продолжают встречатьсяпонуждения через суд некот пред­принимателей к заключению таких договоров или обеспе­чению одинакового для всех контрагентов содержания их условий в соотв со ст. 445 ГК еще актуально.

2. обязанность стороны заключить по предварительному договору - основной(ст. 429 ГК). По аналогии это пложение м. использоваться по долгосрочным договорам для понуждения контрагентов к заключению отдельных (краткосрочных) договоров, если порядок выработки условий последних определен в долго­срочном договоре.

3. обязанность заключения государственного контракта для государственного заказчика, разместившего при­нятый организацией-поставщиком заказ

пп. 2 п. 1 ст 93 ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" 2) осуществление закупки для государственных нужд у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), определенного указом или распоряжением Президента Российской Федерации, либо в случаях, установленных поручениями Президента Российской Федерации, у поставщика (подрядчика, исполнителя), определенного постановлением или распоряжением Правительства Российской Федерации. В таких правовых актах указываются предмет контракта, а также может быть указан предельный срок, на который заключается контракт, и определена обязанность заказчика установить требование обеспечения исполнения контракта. При подготовке проектов указанных правовых актов к таким проектам прилагается обоснование цены контракта в соответствии с положениями статьи 22 настоящего Федерального закона;

= ранеебыло:

Для коммерческих организаций, обладающих монополией на производство отдельных видов продукции, обязательным является заключение государственного контракта на по­ставку продукции для федеральных государственных нужд, если размещение заказа не влечет за собой убытков от про­изводства соответствующей продукции (п. 2 ст. 5 Закона РФ от 13.12.1994 № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»).

4. - обяза­тельное заключения договоров для предпринимате­ля по ГК (не действует принципа свободы ДОГ):

обязательность заключения договора с лицом, выигравшим торги (ст. 447 ГК)

----------------

1. Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.

-----------------

- обязательность для банка заключения договора банковского счета с клиентами (п. 2 ст. 846 ГК)

---------------

2. Банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами.

Банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами банка и выданным ему разрешением (лицензией), за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами.

При необоснованном уклонении банка от заключения договора банковского счета клиент вправе предъявить ему требования, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса.

--------------------

+ др не связанные с тоговым оборотом. Имеются и другие такие случаи, однако они не связаны непосредственно с торговым оборотом.

Административные предпосылки заключения торг договоров(их отсутствие – недействительность ДОГ):

- для государственных нужд необходимо, чтобы потребность, для которой приобретаются ресурсы, была предусмотрена феде­ральной или региональной государственной программой, а денежные средства на оплату стоимости товаров выделены из федерального или регионального бюджета либо внебюджет­ного фонда.

Форма торговых договоров – ОБЩЕЕ ПРАВИЛО:

• Дог межд ЮЛ/ с их уастием – в простой письм форме, НО есть специальная норма (п. 2 ст. 159 ГК):

если сделка целиком исполняется в момент совершения, то достаточно устной формы договора. Поэтому если организация покупает, например, телефон­ный аппарат, стулья или иное имущество на сравнительно незначительную сумму и оплачивает их стоимость в мо­мент покупки наличными деньгами, то письменного оформ­ления такого договора не требуется.

НО: несоблюдение простой письменной формы не влечет не­действительности договор, тока невозмжнсоть ссылки на свидетельские показания при возникновения спора ст. 162 ГК. 9 НО на доки –то можно!!(тока те, кот поддверждают заключение содержание усло­вий устного договора –а это НЕПРОСТО.

• В ГК по некоторым видам ДОГ – стро­гую письменную форму (при несобл – недействительность ДОГ):

• все внешнеторговые сделки (ст. 162),

• договоры страхования (ст. 940),

• хранения с условием обязанности хранителя принять вещь (ст. 887),

• коммерческой концессии (ст. 1028).

!!! требования к форме касаются не только заключения, но также изменения и рас­торжения договоров.

НЕТ требований заключения договоров на специальных бланках, скрепления подписей печатями, НО стороны могут это сами предусмотреть (для обеспечения БОЛЬШЕЙ НАДЕЖНОСТИ И ДОСТОВЕРНОСТИ)

Варианты формы заключения догвоора в письменной форме:

а- путем составления одного документа, подписанного сторо­нами

б- путем обмена документами.

ЕХ: для продажи не­движимости установлено требование о составлении дого­ворного документа, подписываемого обеими сторонами (специальная письменная форма).

в- путем обмена сообщениями посредством телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной и др связи, по­зволяющими установить, что сообщение исхо­дит от стороны по ДОГ (п. 2 ст. 434 ГК). (приравнено к письменной ф.)

МЕНЕЕ НАДЕЖНО - возможности фальсификаций/отказа недобросовестных лиц от своих отправлений;

НО ГК защищает нас: (2 ст. 160): при использовании телефона, радио или электронных средств связи стороны долж­ны предварительно письменным соглашением предусмот­реть саму возможность и порядок воспроизведения подпи­си полномочных представителей сторон в таком сообщении. Это означает, что контрагентами предварительно заключает­ся письменное соглашение, в котором определяется соответ­ствующий способ оформления договора и кодовое обозначение, подтверждающее принадлежность подписи уполномоченному лицу. Возможно также соглашение об использовании сторона­ми в сообщениях электронной цифровой подписи.

• В практике товарных и фондовых бирж применяется об­ратный порядок, согласно которому стороны регистрируют сделку, совершенную устно или с помощью технических средств, в системе электронного учета. При этом в силу пра­вил биржевых торгов они обязаны не позднее следующего дня оформить заключенный договор в письменном виде.

Органы ЮЛ, уполномоченные заключать ДОГы:

1) п. 2 ст. 69 ФЗ «Об АО», п. 3 ст. 40 ФЗ «Об ООО»:

 единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, директор) без доверенности совершает сделки от имени общества.

2) если законом не установлено лицо, уполномоченное на подписание договоров – на практике это руководитель организации в т.ч.ру­ководитель их исполнительных органов.

3) отсальные лица – по уплномочию в соотв с уставом/выданной доверенностью

+ при ЗД на значительные суммы необходима проверка: какой орган ЮЛ право­мочен принимать решение о ЗД.

ЕХ: В ФЗ об АО выделена категория крупных сделок (ст. 73-79).

п. 1 ст 78 фз об «АО»:

Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, и сделок, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.

- сделки на сумму от 25 до 50% активов совершаются по решению сове­та директоров, а свыше 50% активов - по решению общего собрания акционеров.

- то же формализовано и в ст 46 ФЗ «Об ООО»

- подобные правила нередко предусматриваются уставами других видов организаций.

- ст 7 ФЗ «О бухгалтерском учете»: кредитные и финансо­вые обязательства подписываются кроме руководителя также главным бухгалтером организации, и без его подписи они счи­таются недействительными.

Финансовые обязательства – обязательства, предметом которых являются соот­ветствующие операции с денежными средствами: заем денеж­ных средств, конвертация валюты, расчетные сделки и т.п. Таким образом, на кредитных и финансовых договорах долж­ны быть четыре подписи - по две от каждой стороны.

- руководители филиалов и представительств организаций могут заключать договоры лишь на основании доверенности основной организации и в пределах указанных в довереннос­ти полномочий.

!!!сторона договора при этом всегда –основна организация.

Др требования при заколючении ДОГ

• необходимость их государственной регистрации.

для договоров коммерческой концессии,

для аренды зданий, со­оружений и помещений и др.

!!! Требование о государственной регистрации НЕ ОТНОСИТСЯ К ФОРМЕ ДОГОВОРА.

Гос рег – это юр акт при­знания и подтверждения государством возникновения, пе­рехода или прекращения прав на недвижимое имущество или иной объект. Невыполнение требования о регистрации в силу ст. 165 ГК влечет ничтожность сделки.