_{Ковыршиной Лены, 413 группа}

Задача 1. Антимонопольный орган наложил штраф на организацию 1 за нарушение порядка совершения сделок по приобретению более чем 25 процентов голосующих акций организации 2, предусмотренного ст. 29 Федерального закона «О защите конкуренции». Организация 1 обратилась в арбитражный суд с требованием о признании недействительным решения антимонопольного органа, мотивируя свою позицию следующим

Организация 1 ранее уже приобретала 22 процента голосующих акций организации 2 и получала согласие антимонопольного органа на совершение данной сделки. В настоящее время организация 1 купила еще 6 процентов голосующих акций организации 2. Согласие антимонопольного органа необходимо получать для преодоления предела в 25 процентов голосующих акций, находящихся во владении одного лица. По мнению организации 1, согласие антимонопольного органа на дальнейшее увеличение количества не требуется.

Какое решение должен вынести суд?

Правовое регулирование:

Гражданский кодекс РФ

КоАП РФ

ФЗ «О защите конкуренции»

ФЗ «Об акционерных обществах»

Приказ ФАС России от 26.01.2011 N 30 "Об утверждении Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы"

Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 марта 1998 года №32 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства»

1. Входит ли в полномочия фас выдача согласий на совершение подобных сделок?

Согласно Приказу ФАС России от 26.01.2011 N 30 "Об утверждении Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы",

4. Территориальный орган осуществляет следующие

4.1.2. за соблюдением антимонопольного законодательства на товарных рынках:

д) при совершении следующих сделок с акциями (долями), активами финансовой организации или правами в отношении финансовой (кредитной) организации в случае, если стоимость активов по последнему балансу финансовой организации не более чем в пять раз превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации, ходатайство подается в территориальный орган по месту нахождения хозяйствующего субъекта, в отношении которого совершается сделка:

1) приобретение лицом (группой лиц) голосующих акций акционерного общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем двадцатью пятью процентами указанных акций при условии, что до этого приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось голосующими акциями данного акционерного общества или распоряжалось менее чем двадцатью пятью процентами голосующих акций данного акционерного общества. Это требование не распространяется на учредителей финансовой организации при ее создании;

2. Имеется Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 марта 1998 года №32 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства», в котором фабула полностью соответствует данным, представленным в задаче.

22. Предварительное согласие антимонопольного органа на приобретение акций хозяйственного общества с правом голоса необходимо и в тех случаях, когда приобретатель уже имел в своем распоряжении более 20 процентов указанных акций.

Организация обратилась в арбитражный суд с требованием о признании недействительным решения антимонопольного органа о наложении штрафа за приобретение акций хозяйственного общества, включенного в Реестр, без предварительного согласия антимонопольного органа. Организация полагала, что согласие антимонопольного органа необходимо получить один раз для преодоления предела в 20 процентов голосующих акций, находящихся во владении одного лица. Организация имела согласие антимонопольного органа на приобретение 22 процентов голосующих акций, и дальнейшее увеличение их количества могло быть произведено без соблюдения согласительного порядка. Суд в удовлетворении требования отказал, обоснованно исходя из следующего.

В соответствии со статьей 18 этого Закона приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) в уставном капитале включенного в Реестр хозяйственного общества, при котором такое лицо получает право распоряжаться более чем 20 процентами указанных акций (долей), должно осуществляться с предварительного согласия антимонопольного органа.

Поэтому согласие является обязательным и в тех случаях, когда лицо уже имело в своем распоряжении 20 процентов голосующих акций хозяйственного общества на момент приобретения дополнительного их количества.

Согласие необходимо на каждую сделку по приращению, если результат превышает квоту, ранее согласованную данным приобретателем с антимонопольным органом.

С учетом изложенного истец обязан был получить предварительное согласие антимонопольного органа на приобретение дополнительного пакета голосующих акций.

Проблема, однако, состоит в том, что Информационное письмо датируется 1998 годом, когда действующим был еще Закон 1991 года «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». С января 2006 года вступил в силу новый ФЗ «О защите конкуренции», в котором статья 18 прежнего Закона не представлена.

Обратимся к Закону 1991 года и рассмотрим статью 18 (Государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства при приобретении акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций и иных случаях):

В соответствии с пунктом 1 статьи 18 Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" с предварительного согласия антимонопольного органа на основании ходатайства осуществлялось приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получало право распоряжаться более чем 20 процентами указанных акций (долей).

В соответствии с пунктом 2 статьи 18 Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" предварительное согласие на осуществление сделок, указанных в пункте 1 настоящей статьи, требовалось в случаях, если суммарная стоимость активов по последнему балансу лиц, указанных в пункте 1 настоящей статьи, превышала 30 миллионов установленных федеральным законом МРОТ или одним из них является хозяйствующий субъект, внесенный в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%, либо приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта.

Исходя из норм, содержащихся в пункте 6 статьи 18 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" антимонопольный орган подлежал уведомлению по заявлению юридического лица в течение 45 дней с момента совершения сделки, указанной в пункте 1 настоящей статьи, если суммарная стоимость активов по последнему балансу лиц, указанных в пункте 1 настоящей статьи, превышала 2 миллиона установленных федеральным законом МРОТ.

3. Теперь обратимся к действующему законодательству. Применимо ли в данном случае толкование Президиума ВАС к новой редакции Закона о конкуренции?

Мы должны рассматривать не статью 29 указанного Закона (ибо там положения относительно финансовых организаций), а статью 28 (сделки с имуществом коммерческих организаций).

Статья 28. Сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций с предварительного согласия антимонопольного органа

1. В случае, если суммарная стоимость активов по последним балансам лица, приобретающего акции (доли), права и (или) имущество, и его группы лиц, лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает семь миллиардов рублей или если их суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год превышает десять миллиардов рублей и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает двести пятьдесят миллионов рублей либо если одно из указанных лиц включено в реестр, с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие сделки с акциями (долями), правами и (или) имуществом:

1) приобретение лицом (группой лиц) голосующих акций зарегистрированного на территории Российской Федерации акционерного общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем двадцатью пятью процентами указанных акций при условии, что до этого приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось голосующими акциями данного акционерного общества или распоряжалось не более чем двадцатью пятью процентами голосующих акций данного акционерного общества. Указанное требование не распространяется на учредителей акционерного общества при его создании.

Из содержания ч. 1 п. 1 ст. 28 ФЗ «О защите конкуренции» можно сделать следующий вывод: приобретение акций, если при этом происходит распоряжение более чем 25%, если до этого было распоряжение менее чем 25%, должно совершаться с согласия антимонопольного органа.

При этом необходимо наличия одного из трех условий, указанных в п.1 –

1) суммарная стоимость активов по последним балансам лица, приобретающего акции (доли), права и (или) имущество, и его группы лиц, лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает семь миллиардов рублей

2) их суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год превышает десять миллиардов рублей и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает двести пятьдесят миллионов рублей

3) если одно из указанных лиц включено в реестр.

Применяя аналогию, следует сказать, что разница в положениях Закона 1991 года и Закона 2006 года состоит только в количественном пороге – 20% и 25%. Поэтому, исходя из сущности формулировок и применимого к ним толкования Президиума ВАС, сделаем следующий вывод:

согласие необходимо на каждую сделку по приращению, если результат превышает квоту, ранее согласованную данным приобретателем с антимонопольным органом.

Получение согласия в силу ч.1 ст. 28 Закона о защите конкуренции требуется тольков отношении сделок, перечисленных в п.п.1-8, в частности, направленных на получение 25% акций другого общества либо на увеличение пакета акций с 25% до 100%.

Ст.31 Закона о защите конкуренции предусмотрены 3 условия, при соблюдении которых лицо вправе направлять Уведомление, а не ходатайство о даче согласия на совершение сделки.

Таким условиями являются: 1) сторонами сделки выступают лица, входящие в одну группу лиц; 2) перечень лиц, входящих в одну группу, был представлен в федеральный антимонопольный орган не позднее чем за один месяц до осуществления сделок, иных действий; 3) перечень лиц, входящих в эту группу, на момент осуществления сделок остался неизменным