Вопрос 2. Общая характеристика посреднических договоров о прямом и косвенном коммерческом представительстве

По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке возникают у доверителя.

В торговом обороте этот договор используют, когда в качестве поверенного действует коммерческий представитель и на основе этого договора совершаются торговые сделки. Тут соединяются элементы договора на оказание услуг и отношения по коммерческому представительству. Поэтому при совершении договора поручения, на него распространяются общие правила о коммерческом представительстве.

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Обязанным по сделке становится комиссионер. С помощью этого договора совершаются торговые операции, в которых отчуждается или приобретается имущество, не принадлежащее продавцу (покупателю)

По агентскому договору одна сторона (агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. Обязанным по сделке становится агент (если агент заключает сделку от своего имени и за счет принципала). Обязанным по сделке становится принципал (если агент совершает сделку от имени и за счет принципала)

Общее для всех договоров.

Они направлены на регулирование отношений, в которых одно лицо действует по поручению, за счет и в интересах другого, не преследуя самостоятельной коммерческой цели (только получение вознаграждения)

Предмет регулирования этих договоров различен:

1. Договор поручения – предмет – различные юридические действия. Необходимо четко определить условия о конкретных юридических действиях, которые должен совершить поверенный. Также возможно совершение фактических действий (сбор информации о потенциальных клиентах, ведение с ними переговоров)

2. Договор комиссии (более узкий) – предмет – совершение одной или нескольких сделок. Комиссионер действует от своего имени, а поверенный от имени доверителя.

3. Агентский договор – предмет – посредник совершает в чужих интересах сделки и другие юридические и фактические действия (действия, не создающие правоотношений принципала с третьими лицами). Это некий гибрид договоров поручения и комиссии (он качественно расширяет возможности, предоставляемые посреднику договорами комиссии и поручения, трансформируясь в самостоятельный договорный вид)

Тесная и неопределенно-срочная взаимная связь агента со своим принципалом снимает ряд рисков (типичных для поручения и комиссии, которые еще называют «случайным посредничеством» в зарубежных правопорядках). Агентский договор называют «постоянным посредничеством»

Вопрос 3. Какими международными документами (нормативного и частно-правового характера) регламентируются посреднические договоры?

Унификации материально-правовых норм в сфере торгового представительства посвящен ряд международных соглашений, к их числу относятся: Конвенция о представительстве в международной купле-продаже товаров 1983 г. (далее – Женевская конвенция 1983 г.); Конвенция о праве, применимом к договорам о представительстве и к договорам с посредниками 1978 г. (далее – Гаагская конвенция 1978 г.); Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. (далее – Римская конвенция 1980 г.)    Женевская конвенция 1983 г. Структурно Женевская конвенция 1983 г. состоит из пяти глав:

Глава I. Сфера применения и общие положения (ст. 1–8). Глава II. Возникновение и объем полномочий посредника (ст. 9-11). Глава III. Юридические последствия сделок, совершаемых посредником (ст. 12–16).    В соответствии со ст. 12 Женевской конвенции 1983 г. если посредник действует за счет представляемого в рамках предоставленных ему полномочий и третье лицо знает или должно знать, что он выступает именно в качестве посредника, сделки, совершенные представителем, обязывают непосредственно представляемого и третье лицо, если только из конкретных обстоятельств, в частности путем ссылки в договоре комиссии, не следует, что посредник принял обязательство в отношении себя лично.    Вместе с тем для защиты интересов лиц, которых посредник связывает своими действиями, п. 2 ст. 13 Женевской конвенции 1983 г. определяет, что, если посредник не выполняет свои обязательства в отношении представляемого вследствие неисполнения обязательств третьим лицом или такой посредник не выполняет свои обязательства в отношении третьего лица, такой представляемый и третье лицо могут осуществить в отношении друг друга все права, соответственно приобретенные посредником от имени представляемого или имеющиеся у третьего лица.    Важное значение имеют положения ст. 14 Женевской конвенции 1983 г. о последствиях действий посредника без полномочий или с превышением полномочий.    Глава IV. Окончание полномочий посредника (ст. 17–20).    Глава V. Заключительные положения (ст. 21–35).    Особенности применения Женевской конвенции 1983 г.:    1) применяется в случаях, когда одно лицо – посредник имеет право действовать или намерен действовать за счет другого лица – принципала при заключении договора купли-продажи с третьим лицом;    2) регламентирует не только заключение посредником такого договора, но и выполнение таким посредником любого действия, направленного на заключение или касающегося исполнения такого договора;    3) распространяется только на отношения между представляемым и агентом, с одной стороны, и третьими лицами, с другой стороны;    4) применяется в случаях, когда посредник действует от своего собственного имени или от имени представляемого.    Необходимо отметить, что Женевская конвенция 1983 г. не применяется:    а) к представительству посредника (дилера) на фондовой или товарной бирже;    б) к представительству, осуществляемому любым лицом на аукционе;    в) к законному представительству по семейному праву, в отношении собственности супругов или по праву наследования;    г) к представительству на основании закона или решения судебной инстанции действовать от имени недееспособного лица;    д) к представительству на основании решения судебной или административной инстанции или представительству, осуществляемому под прямым контролем такой инстанции и не затрагивает правил о защите потребителя.    Итак, Женевская конвенция 1983 г. определяет посредника как лицо, которое имеет право действовать или намерено действовать за счет другого лица при заключении договора купли-продажи. При этом выделяются два критерия: первый, имеющий экономический характер, согласно которому посредник действует не за свой счет, а за счет третьего лица; второй – юридический, согласно которому он действует от имени представляемого. Оба указанных критерия, как отмечает Н.Г. Вилкова, направлены на то, чтобы выявить, кто именно является стороной договора, заключаемого представителем^[54].    Вместе с тем для защиты интересов лиц, которых посредник связывает своими действиями, п. 2 ст. 13 Женевской конвенции 1983 г. определяет, что, если посредник не выполняет свои обязательства в отношении представляемого вследствие неисполнения обязательств третьим лицом или такой посредник не выполняет свои обязательства в отношении третьего лица, такой представляемый и третье лицо могут осуществить в отношении друг друга все права, соответственно приобретенные посредником от имени представляемого или имеющиеся у третьего лица. Условием реализации данного права является направление извещения о намерении реализовать указанные полномочия.    Важное значение имеют положения Женевской конвенции 1983 г., в которых речь идет о последствиях действий посредника без полномочий или с превышением полномочий. При этом следует выделить ряд ситуаций:    

Во-первых, как и по ГК РФ (ст. 183), подобные сделки посредника не создают обязательств между представляемым и третьим лицом. Однако в отличие от ст. 183 ГК РФ, допускающей только явно выраженное (прямое) одобрение сделки, ч. 2 ст. 14 Женевской конвенции 1983 г. лишает представляемого в отношениях с третьим лицом права ссылаться на отсутствие у посредника полномочий, если из поведения представляемого следует, что третье лицо могло разумно и добросовестно полагать, что посредник имел полномочие действовать от имени представляемого и действовал в рамках таких полномочий.   

 Во-вторых, более подробно, чем в отечественном законодательстве, Женевской конвенцией 1983 г. определены последствия совершения посредником сделки без полномочий или с превышением полномочий. Общее правило ст. 15 Женевской конвенции 1983 г. совпадает с правилом ч. 2 ст. 183 ГК РФ, а именно: допуская одобрение представляемым сделки, совершенной посредником без полномочий или с превышением полномочий, Женевская конвенция 1983 г. предусматривает, что такая сделка, будучи одобренной, порождает те же последствия, как если бы она была совершена в рамках полномочий.    

В-третьих, ч. 2 ст. 15 Женевской конвенции 1983 г. определяет, что, если при совершении посредником сделки третьему лицу не известно или не могло быть известно об отсутствии у него полномочий, у него не возникает обязательств в отношении представляемого, если в какой-либо момент до одобрения сделки он уведомит о своем отказе считать себя связанным сделкой в случае ее одобрения.    В-четвертых, при одобрении представляемым сделки, если такое одобрение в течение разумного срока не становится известным третьему лицу, это третье лицо может отказаться считать себя связанным таким одобрением, если оно известит об этом без неоправданной задержки.    В-пятых, устанавливая, что третье лицо может заявить об отказе от частичного одобрения, Женевская конвенция 1983 г. допускает полное и частичное одобрение сделки.    В-шестых, Женевская конвенция 1983 г. содержит специальное правило, определяющее момент вступления одобрения в силу, определяя два критерия: первый – момент получения одобрения третьим лицом; второй – момент, когда третьему лицу стало об этом известно. При этом после вступления одобрения в силу оно не может быть впоследствии отозвано.    В-седьмых, Женевская конвенция 1983 г. связывает одобрение сделки, совершаемой от имени юридического лица, с правом государства, где учреждено такое юридическое лицо, устанавливая, что одобрение такой сделки действительно в том случае, если оно допустимо по закону государства, где учреждено такое юридическое лицо.    В-восьмых, в отличие от ГК РФ, устанавливающего в ст. 183 правило о том, что совершенная при отсутствии полномочий или при их превышении сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица (если только представляемый впоследствии прямо не одобрит данную сделку), Женевская конвенция 1983 г. в ст. 16 устанавливает основные критерии ответственности посредника, действующего в такой ситуации, а именно: при отсутствии одобрения он несет ответственность за возмещение третьему лицу ущерба и таким образом, чтобы это третье лицо было бы поставлено в ту же ситуацию, в которой оно находилось бы, если бы посредник действовал в соответствии с полномочиями и в пределах этих полномочий. Как отмечает Н.Г. Вилкова, такой подход к определению предела возмещения является более конкретным и предоставляет сторонам правоотношений более определенные ориентиры, нежели общее указание ст. 183 ГК РФ, при котором становится необходимым обращение к общим правилам об ответственности^[55].