3. Основополагающие принципы коммерческого права

Лекция:

Сильный перегиб в учебнике в сторону гражданско-правовую и общеправовую.

Стимул – фигура покупателя, носители платёжеспособного спроса, он всегда будет изначально находиться в привилегированном положении. По ВК 1980 у продавца два средства защиты: возмещение покупной цены, взыскание мораторных убытков. У покупателя –очень много. Чем больше покупателей, тем для продавца лучше.

Профессионализм – это организация, система. Торговые роботы заключают сделки много раз в секунду для улавливания микроскопических разниц, в итоге за счёт объёма сделок рисуются достаточные поступления. Ближайший мотив – спекуляция на меновую стоимость. Отражение в бухгалтерском учёте. Создание базы лиц, осуществляющих торговую деятельность.

Объективность – счётная, измеряемая, исчисляемая, взвешиваемая, типическая и единообразная.

Публичная достоверность – кто может распорядиться правом. Что за документы на товары? Либо доки гражданско-правового характера (заключение договора хранения), либо распорядительные документы (коносаменты, ордера). Где грань, отделяющая торговые документы от общегражданских? Документы торгового права – кто осуществляет субъективные права и исполняет юридические обязанности. Когда я вручаю коносамент, я не передаю особое право на этот груз. Я намеревался получить в руки такой документ, который позволял бы мне распорядиться и вручить коносамент такому же посреднику, как и я. В конечном итоге коносамент окажется у того, кто заинтересован в получении товара – ему и перейдёт право собственности. Вместе с коносаментом перемещалась возможность реализации права собственности.

Глобальность, всемирный характер – территориальная глобализация. Первая торговля – связать разные племена, поменявшись женщинами. Самый космополитический феномен – одно из самых интернациональных областей права. «Рыжеволосые римляне» по Татусе – противопоставили «праву квиритов» «право народов»-право, родовое для всего человечества – это было право, которое обслуживало некую единую сферу отношений и для римлян, и для чужестранцев – это была именно торговля. «Уважаемые перегрины, приходите в Рим, продавайте товары, мы будем отправлять рабов стоять за прилавками на рынке».

Нерсес Осипович Нерсесов – первый глава кафедры торгового права в 1876. Космополитический характер торгового права как системообразующий – торговое право интернационально по своему охвату.

Lex mercatoria является важной составляющей современного торгового права, позволяющей гармонизировать отношения между торговыми субъектами из разных стран и сблизить терминологию, применяемую в международном и национальном праве.

В свете важности использования “мягкого права” за последние несколько десятилетий были переведены различные документы lex mercatoria, такие как Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, Принципы европейского договорного права (ПЕДП), Единообразный торговый кодекс США (ЕТК США).

Используя принцип свободы договора, стороны могут использовать принципы lex mercatoria в заключаемых ими договорах. Причем это касается не только внешнедоговорных сделок, но и внутреннего торгового оборота.

Принципы ведения договорной работы.

Выделяют правовые и организационно-управленческие принципы ведения договорной работы.

К правовым принципам договорной работы относятся:

1) принцип законности;

2) принцип добросовестности и честной деловой практики;

3) принцип разумности;

4) принцип сотрудничества;

5) принцип обязательности (ненарушаемости) договора;

6) принцип баланса частных и публичных интересов.

Организационные принципы договорной работы включают:

1) принцип технологичности;

2) принцип непрерывности;

3) принцип эффективности;

4) принцип инициативности.

Принцип законности:Все совершаемые в процессе договорной работы действия ее субъектов и исполнителей в обязательном порядке должны соответствовать установленным действующим законодательством нормативным ограничениям, запретам и предписаниям.

Принцип добросовестности и честной деловой практики:закреплен в Принципах европейского договорного права (ПЕДП), Принципах международных коммерческих договоров (УНИДРУА), Своде принципов, правил и норм lex mercatoria СЕНТРАЛ.

Добросовестность - добропорядочность и соблюдение разумных стандартов честной деловой практики, принятых в определенной сфере бизнеса.

Стороны не вправе исключить или ограничить эту обязанность.

Последствиями несоблюдения могут являться:

1) отказ в защите прав

2) применение мер ответственности

3) прекращение договора путем одностороннего отказа пострадавшего лица или на основании судебного решения

4) применение правила "contra proferentem" (толкование договорного условия противоположно интересам предложившей его недобросовестной стороны) и др.

У нас этот принцип должного законодательного закрепления пока не получил. Но в судебно-арбитражной практике он применяется все чаще и чаще.

Арбитражные суды нередко квалифицируют в качестве недобросовестных договорные условия, которые:

1) лишают одну из сторон всех или большей части прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида;

2) вводят дисбаланс договорной ответственности;

3) противоречат иным разумно понимаемым интересам стороны и имеют для нее явно обременительный характер.

+ основание для принудительного расторжения или изменения договора, отказа в защите прав, взыскания убытков.

Недобросовестные действия субъектов договорной работы не следует смешивать с незаконными.

Незаконным является действие, нарушающее требования действующего законодательства. Недобросовестные действия нормам права не противоречат, однако являются по своей сути завуалированным злоупотреблением.

Принцип разумности - договорный инструментарий должен применяться таким образом, как его применяли бы в схожей хозяйственной ситуации большинство субъектов экономического оборота.

Закреплен в принципах Унидруа, ПЕДП, Своде Сентрал.

Разумность должна оцениваться, исходя из того, что лица, действующие добросовестно в такой же ситуации, что и стороны, сочли бы разумным. В особенности в оценке разумности, следует учитывать природу и цель договора, обстоятельства дела, обычаи и практику в соответствующей области торговли или профессиональной деятельности.

В российском законодательстве принцип разумности пока должным образом не закреплен. Косвенно он упоминается применительно к цене товара; расходам; срокам; мерам, принимаемым для уменьшения убытков; ведению дел; приобретению товара у другого лица; предвидению изменения обстоятельств; пониманию интересов присоединившейся к договору стороны и др.

Принцип сотрудничества. Нарушение принципа сотрудничества рассматривается как одно из проявлений недобросовестности.

Каждая сторона должна сотрудничать с другой стороной, если такое сотрудничество можно разумно ожидать в связи с исполнением обязательств этой стороны в целях полного исполнения договора.

В российском законодательстве принцип сотрудничества также пока не закреплен. Некоторые ученые и практики считают это неуместным, ссылаясь на рыночный характер формируемых в нашей стране экономических отношений, предполагающих соперничество хозяйствующих субъектов.

Но договорный инструментарий приносит максимальный эффект только в тех случаях, когда применяющие его субъекты активно сотрудничают друг с другом на всех этапах становления и реализации договорных отношений.

Принцип обязательности (ненарушаемости) договора - договор, заключенный надлежащим образом, обязателен для исполнения ("pacta sunt servfanda").

Стороны договора должны исполнить все ожидаемые от них по договору обязательства, если только в законном порядке они не будут освобождены от исполнения либо договор не будет изменен или расторгнут в порядке, предусмотренном законодательством либо самим договором.

В России: принцип надлежащего исполнения договорных обязательств.

Принцип баланса частных и публичных интересов - при применении договорного инструментария должен быть обеспечен баланс частных интересов субъектов применения данного инструментария и публичных интересов общества и государства.

Договоры не могут использоваться в целях ущемления интересов государства и общества. В частности, недопустимо использование договорного инструментария в целях создания формальных условий для получения налоговой выгоды и уменьшения налоговых платежей.

Принцип технологичности - все входящие в содержание договорной работы мероприятия должны быть оптимальным образом упорядочены и сведены в ясный и понятный для исполнителей этих мероприятий алгоритм практических действий. Данный принцип обусловлен отнесением договорной работы к сфере управленческой деятельности.

Принцип непрерывности – договорная работа должна носить постоянный характер, не прерываясь ни на минуту. Любые перебои в договорной работе резко снижают ее результативность, а нередко делают бесполезной.

Принцип эффективности - договорная работа должна строиться таким образом, чтобы при минимуме затрат на ее осуществление обеспечивать достижение максимальных конечных результатов.

Принцип инициативности - при ведении договорной работы необходимо проявлять разумную инициативу и творческий поиск оптимальных управленческих решений в условиях постоянно меняющейся хозяйственной и правовой среды. Безынициативность исполнителей приводит к снижению эффективности договорной работы, неудовлетворительным конечным результатам.

Учебник:

Принципы нормативной части коммерческого права представляют собой нормы права, исходящие от государства или санкционированные государством в порядке, установленном для источников права, призванные упорядочивать правотворческую деятельность и служить основой для иных правовых норм. Адресатом этих принципов является в первую очередь государство, для которого такие принципы являются ориентиром правового регулирования и право- применения. Принципы нормативной части коммерческого права закреплены в Законе о торговле. Федеральный закон "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" от 28.12.2009 N 381-ФЗ

Принципы осуществления торговой деятельности представляют собой наиболее общие требования, предъявляемые к коммерсантам и ожидаемые от них обществом для того, чтобы их деятельность могла признаваться социально одобряемой. В отличие от принципов нормативной части коммерческого права, принципы осуществления торговой деятельности не обязательно должны быть зафиксированы источниками права в традиционном для российских юристов смысле этого слова. В настоящее время они закрепляются, главным образом, актами нового lex mercatoria, хотя отдельные, наиболее значимые из них, находят отражение и в нормативных правовых актах. Адресатом принципов осуществления торговой деятельности являются сами коммерсанты. Обыкновенно эти принципы формулируются в качестве предписаний о юридических обязанностях и считаются включенными во все торговые договоры в качестве их подразумеваемых (обычных) условий. Содержательно в своей совокупности они определяют (устанавливают) определенный режим осуществления торговой деятельности.

Непосредственного следования принципам осуществления торговой деятельности можно ожидать от контрагентов в случае неясности или при отсутствии в договоре какого-либо условия, регулирующего известный спорный вопрос коммерческих отношений, а также при невозможности определения меры должного поведения субъекта торговой деятельности исходя из совокупности действующих в отношении данного субъекта регуляторов (нормативных правовых актов, договоров, корпоративных актов и пр.).

К принципам нормативной части коммерческого права согласно Закону о торговле можно отнести:

1. принцип удовлетворения потребностей отраслей экономики в произведенной продукции;

2. принцип обеспечения доступности товаров для населения;

3. принцип формирования конкурентной среды;

4. принцип поддержки российских производителей товаров;

5. принцип обеспечения соблюдения прав и законных интересов поставщиков товаров и населения.

Принципы удовлетворения потребностей отраслей экономики и обеспечения доступности товаров для населенияявляются развитием предписания ст. 7 Конституции РФ, признающей Российскую Федерацию социальным государством, проводящим политику, направленную на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека. Возможность собственной реализации зависит в том числе от наличия необходимых условий — обеспечения потребностей человека в питании, одежде, вещах, необходимых для удовлетворения культурных, социальных и других интересов. Все это требует бесперебойного функционирования всех отраслей отечественной экономики на всей территории РФ, а значит — надлежащего обеспечения ее хозяйствующих субъектов продукцией производственно-технического назначения, с одной стороны, и товарами народного потребления — с другой. Именно эта цель и должна достигаться с помощью правового регулирования торговой деятельности, направленного на устранение лишних барьеров в продвижении товара по каналу сбыта.

Принцип формирования конкурентной средытакже представляет собой результат конкретизации конституционного общеправового начала. В соответствии со ст. 8 Конституции РФ гарантируется единое экономическое пространство, свободное перемещение товаров, работ, услуг, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности, а в соответствии со ст. 34 запрещена недобросовестная конкуренция. Реализация этого принципа обеспечивается ФЗ «О защите конкуренции». Принцип формирования конкурентной среды предполагает, что система нормативного правового регулирования торговой деятельности должна способствовать свободному перемещению товаров на территории РФ, обеспечению равных возможностей для всех субъектов торговли для участия в предпринимательской деятельности с использованием любых, не противоречащих закону способов продвижения товаров. Конечная цель — обеспечение функционирования российского рынка в условиях конкуренции.

Принцип поддержки российских производителей товаровпредполагает создание приоритетных условий по продвижению товаров отечественным товаропроизводителям в сравнении с иностранными юридическими и физическими лицами. Этот принцип имеет важное значение для развития производства, создания рабочих мест, а значит выполнения функций социального государства. Принцип поддержки отечественного производителя обеспечивается посредством развития дополнительных каналов реализации продукции мелких производителей, потребительской кооперации, розничных ярмарок. Основная задача, решаемая через этот принцип, состоит в уменьшении степени зависимости российского рынка от иностранных поставщиков с доведением доли российских товаров на внутреннем рынке до 50%, а тем самым повышения экономической и стратегической безопасности государства. Границей реализации этого принципа является сохранение условий для формирования и развития конкурентной среды.

Принцип обеспечения соблюдения прав и законных интересов поставщиков товаров и населенияявляется реализацией принципа обеспечения и защиты субъективных прав. Этот принцип состоит в предоставлении субъектам необходимых и достаточных правовых возможностей для того, чтобы предоставленные им права могли были быть использованы. Субъекты торговой деятельности вправе ожидать от других субъектов торговли и государства, что они не будут чинить препятствий в реализации их прав, а также что они могут рассчитывать на защиту своих прав в случае их нарушения.

Принципы осуществления торговой деятельности формируются на протяжении вот уже многих веков в процессе осуществления реальной коммерческой (торговой) деятельности. Те из них, чтовыдерживают проверку временем, получая при этом относительно универсальное и широкое распространение, обыкновенно рано или поздно попадают в акты нового lex mercatoria, в том числе:

1. принцип добросовестности и честной деловой практики;

2. принцип сотрудничества сторон;

3. принцип разумности;

4. принцип справедливости.

Принцип добросовестности и честной деловой практики нашел закрепление в Принципах УНИДРУА (пункт 1.7) и ст. 307 ГК РФ. Это требование представляет собой стандарт поведения, «характеризующийся честностью, открытостью и уважением интересов другой стороны сделки или соответствующего правоотношения». Рассматриваемый принцип представляет собой наиболее общее требование к субъектам права вести себя «по совести», так, как должен вести себя добропорядочный средний субъект в сложившейся ситуации. Принцип добросовестности является критерием оценки поведения участников коммерческих отношений вкачестве правомерного.

В Принципах УНИДРУА о разумности говорится как о требовании к субъектам и условиям договора. Под разумностью обычно понимают целесообразность поведения лица, в котором должно проявляться чувство меры, рациональное понимание реальности. Принцип разумности обеспечивает гибкость и эффективность права, позволяет субъекту действовать неформально. Разумность проявляется при применении правовых норм. Например, в соответствии с УНИДРУА стороны связаны обычаем, кроме случаев, когда применение такого обычая было бы неразумно. Разумность используется при определении содержания договора (например, недействительными в соответствии с принципами УНИДРУА являются включенные в стандартные условия, которых другая сторона разумно не могла ожидать, а также при исполнении и прекращении договорного обязательства) – 2.1.20 Принципов 2016 года.

Принцип сотрудничества сторон состоит в активном деятельном участии субъектов в устранении препятствий в достижении их правовых целей, получении ожидаемого результата. Принцип сотрудничества отражен Принципах УНИДРУА. В ГК РФ принцип нашел отражение в п. 3 ст. 307 как требование оказывать необходимое содействие для достижения цели обязательства. На основе принципа сотрудничества стороны могут достигать наилучших результатов своей торговой деятельности, а также удовлетворять свои потребности наименее затратным способом. - 5.1.3 Принципов 2016)

Принцип справедливости представляет собой требование учета прав и законных интересов всех субъектов коммерческого правоотношения. Он предполагает запрет на совершение несправедливых действий. Закрепляется принцип справедливости в виде необходимости учета прав и законных интересов друг друга в ст. 307 ГК РФ. Предметом оценки с точки зрения справедливости в современном торговом праве служат договорные условия; в зависимости от результатов такой оценки находятся их правовые последствия. Правовые последствия, намеченные такими условиями, которые по результатам такой оценки квалифицированы как несправедливые, либо существенно корректируются законом и (или) судом, либо вовсе отменяются (не признаются).