47. Дистрибьюторские договоры: понятие, содержание, правовое регулирование.

Нормативно не урегулированы.

Это одна из основных форм торгового посредничества.

Посредник (дистрибютер (экспорт\импорт, внешнеторговые операции)\дилер (компании на территории одной юрисдикции)).

Отличительная черта – посредник осуществляет свою деятельность на постоянных отношениях с производителем, которые, исходя из эк интереса, но не правового, можно рассматривать как близкие к отношениям постоянного представительства. Факт включения посредника в систему сбыта товаров, обозначенных торговой маркой, имеет большое эк значение. Эта форма торгового посредничества напоминает собой отношения постоянного представительства. Де-юре независимые субъекты, но де-факто эк. зависимые.

Дистрибьютор приобретает право собственности на товар для того, чтобы перепродать товар в интересах компании-производителя.

Сама конструкция дистрибюторского договора отличается от предмета договора поставки. Типовой контракт на дистрибюторство и руководство по составлению контрактов в дистрибюторстве, публикация 518 и 441.МТП. ПЕП, раздел ком агентирования, франшиза, дистрибюция.

Дистрибьюторский договоры – длящийся договор с производителем, в соответствии с которым производитель обязуется поставлять производимые товары посреднику, а посредник принимает на себя обязанность купить эти товары и продавать их от своего имени и в своих интересах.

ПЕП: ст.4.101. дистрибьюторский договор – договор, в соответствие с которым одна сторона (поставщик) обязуется поставлять другой стороне (дистрибьютору) продукцию на постоянной основе, а дистрибютор обязуется выкупить эти товары и продавать от своего имени и в своих интересах.

Это классический рамочный договор, который обязывает сторон заключать в будущем договоры поставки. В законе о торговле про них ничего не говорится. Его положения трактуются так, что есть негласный запрет на применение дистрибюторских договоров (т.к. закон ориентируют заключение договора поставки, ст.9,13.).

Цель – применяются в случаях, когда производитель заинтересован в развитии бытовой сети с помощью эк зависимых (но де-юре независимых) компаний-дистрибьюторов.

Важной чертой является то, что носят исключительный характер. Производитель принимает на себя обязательство не продавать товар на той или иной территории, минуя посредника.

Виды дистрибьюторских договоров:

1. Договор исключительной дистрибьюции. Это такой договор, в соответствии с которым производитель-поставщик обязуется поставлять продукцию только одному дистрибьютору в пределах одной территории.

2. Договор выборочной дистрибьюции (селективная дистрибьюция) – договор, в соответствии с которым поставщик обязуется поставлять продукцию только дистрибьюторам, выбранным им на основе определенных критериев.

Регламент комиссии ЕС от 20 апреля 2010года О применении статьи 101(3) договор о деятельности ЕС к вертикальным соглашениям и согласованным действиям. Здесь сформированы критерии отбора дистрибьюторов. Они являются ориентирами и для рос.юристов. Эти критерии дБ обоснованы и необходимы для бизнеса производителя. Эти критерии должны унифицировано применяться ко всем потенциальным дистрибьюторам без дискриминации.

3. Договор исключительной продажи. Это такой договор, в соответствии с кот дистрибьютор берет на себя обязанность приобретать товар исключительно у производителя-поставщика. «Я буду приобретать такой же товар только у вас и ни кого другого». Т.е. если дистрибьютор закупает кока-колу, он не может также закупать пепси.

На практике используется терминология мультидистрибьюторы (с различным видами товаров работают) и монодистрибьюторы (работают с одним видом товаров).

Стороны: производитель товаров и дистрибьютор — профессиональный участник торгового оборота, который на профессиональной основе осуществляет деятельность по организации продаж товаров на определенной территории или определенным покупателям.

Цель договора: не просто разовая сделка по отчуждению товара одним контрагентом другому, а организация последующего продвижения товара таким образом, чтобы этот товар был доведен до потребителя, которому он предназначен.

Дистрибьюторский договор предназначен только для товаров, защищенных товарным знаком (продвигаемых под определенным брендом). Отчуждая товар контрагенту, поставщик не теряет коммерческого интереса к дальнейшему продвижению товара до конечного потребителя.

Дистрибьюторский договор у нас признается непоименованным смешанным договором (соединяются элемент поименованного договора поставки и элемент, который регулирует организацию последующей перепродажи товаров, приобретенных дистрибьютором у поставщика).

Условие об организации сбыта обладает признаками организационного договора, для которых в законодательстве отсутствует специальное регулирование.

Отличие от агентирования: главным отличием дистрибьютора от агента является осуществление деятельности в первую очередь в своих интересах, тогда как агент, представляя принципала, действует исключительно в интересах принципала.

Условия:

• О предмете: неделимость предмета этого договора - состоит из двух неразрывно связанных частей: обязательство по реализации товаров и обязательство по организации и увеличению дальнейшего сбыта этих товаров. Невозможно отрывать организационный компонент от имущественного и противопоставлять их друг другу в силу подчиненности единой цели — росту продаж и прибыли.

• О цене и вознаграждении дистрибьютора

Регулируется отдельным приложением к договору и устанавливает систему скидок и вознаграждений (бонусов, премий), выплачиваемых дистрибьютору в связи с продвижением товара.

Установленные в РФ нормативные ограничения:

• условия о цене и вознаграждении дистрибьюторских договоров, предусматривающих поставку продовольственных товаров, подпадают под ограничения ст. 9 Закона о торговле.

• существуют различные подходы к налогообложению сумм вознаграждений (премий и бонусов) налогом на добавленную стоимость (НДС). Подход налоговых органов: действия по продвижению товаров, рекламированию, мерчендайзингу - самостоятельный объект реализации, услугой, оказываемой дистрибьютором производителя, суммы вознаграждений подлежат обложению НДС.

• О территории и логистические условия.

Условие о территории устанавливает зону ответственности дистрибьютора, на которой он обязуется построить систему продаж, т.е. поставлять товары на бесперебойной основе в максимально возможное количество розничных точек.

Логистические условия — это группа условий договора, задача которых обеспечить качество товара на протяжении всего пути от производителя к потребителю (условие о качестве товара, о таре и упаковке, доставке, порядке приемки, хранении и др.).

Дистрибьюторский договор и конкуренция:

Дистрибьюторский договор относится к вертикальным соглашениям, для которых ФЗ «О защите конкуренции» предусмотрен ряд ограничений.

Чем обосновано: условия о территории, о рекомендованных ценах перепродажи товаров, зависимость цены товара от приобретаемого дистрибьютором ассортимента.

Но нарушения прав участников торгового оборота, а также потребителей как такового не происходит. Распределение территории всего лишь означает системный подход к организации сбыта с целью избежать перебоев в поставках и получении прибыли, а сбалансированная ценовая политика — просчитанный механизм получения прибыли всеми участниками канала сбыта.

Условия дистрибьюторского договора антиконкурентны не сами по себе, а только в том случае, если они создают реальную угрозу для конкуренции, причем доля его сторон на рынке соответствующего товара превышает 20%.

В Типовом дистрибьюторском контракте выделяются следующие признаки дистрибьюторского договора:

• в качестве перепродавца дистрибьютор осуществляет продвижение и организацию размещения товаров на определенной территории;

• поставщик обеспечивает дистрибьютору привилегированное положение на этой территории – обычно исключительное право приобретения товаров у поставщика;

• долгосрочный характер договора;

• дистрибьютор практически всегда осуществляет размещение товаров, снабженных товарным знаком

• дистрибьюторский договор предполагает заключение сторонами договоров купли-продажи

Виды дистрибьюторских договоров:

• Договор исключительной дистрибьюции – в соответствии с ним производитель-поставщик обязан поставлять товар только одному дистрибьютору в пределах одной территории

• Договор выборочной (селективной) дистрибьюции – в соответствии с ним производитель-поставщик обязан поставлять товар только дистрибьюторам, выбранным на основе определенного критерия

• Договор исключительной продажи – в соответствии с ним дистрибьютор обязан приобретать товар только у производителя-поставщика или стороны, назначенной поставщиком