32. Переговоры о заключении договора.

2015. Вступила в силу статья 431.1 «переговоры о заключении договора»:

Переговоры - способ заключения договора, при кото­ром условия договора обсуждаются в процессе непрерывной согласован­ной деятельности потенциальных контрагентов, при этом отдельные этапы (оферты и акцепта) не выделяются.

В Принципах УНИДРУА есть принцип свободы переговоров – стороны вправе решать, с кем вступать в переговоры, продолжать ли их и как долго. Нет ответственности за то, что по итогу не достигнут соглашения, никакие расходы на ведение переговоров возмещать не надо

Сам процесс переговоров не регламентирован законодательно.

Стороны не несут ответственности за недостижение соглашения в результате пере­говоров. Право на свободу переговоров является реализацией принципа сво­боды договора.

Запрещено недобросовестное ведение переговоров. Пример: с целью потянуть время без намерения заключить договор  недобросовестный субъект должен возместить добросовестному возникшие убытки (только реальный ущерб).

Стороны должны действовать добросовестно. У нас презумпция добросовестности, НО есть исключения (ст.434.1 ГК):

(а) предоставление неполной / недостоверной инфы контрагенту в процессе переговоров

(б) внезапное и неоправданное прекращение переговоров. В таких случаях нужно возмещать убытки другой стороне (расходы на участие в переговорах + утраченная возможность заключения договора с третьим лицом)

 возмещение возникших убытков, которые выражаются в понесенных на участие в переговорах расходах + в утраченной возможности заключения договора с третьим лицом.

Что касается конфиденциальной информации

Если в процессе переговоров сторона, предоставляющая такую информацию, предупредила о ее конфиденциальном характере, то вторая сторона должна не раскры­вать такую информацию, причем обязанность сохраняется даже в том слу­чае, если в результате переговоров правовая связь не установлена, договор не заключен.

 иначе возмещение убытков

Для участия в переговорах часто создают специальные договорные группы.

Разрешено заключать соглашение о проведении переговоров

Результат переговоров - заключение договора, предварительный договор, протокол результатов переговоров или вообще ничего.

Итог с семинара -НЕЛЬЗЯ:

1.затягивание

2.вступление в переговоры без намерения заключить

3.предоставление недостоверной инфы/ непредоставление инфы

4. неоправданный выход

33. Особенности возмещения убытков в торговом обороте, договорное регулирование возмещения убытков.

Договорное – соглашение об ограничении ответственности, заранее исчисленные убытки, возмещение только реального ущерба или возмещение только до опред суммы (типа заранее исч убытков в англ праве), исключительная неустойка.

Реальный ущерб + упущенная выгода.

Реальный ущерб разделяется на два вида:

а) расходы, необходимые для восстановления нарушенного права (вызванные проведе­нием ремонта товара, переданного с недостатками, привлечением третьих лиц для исполнения обязательства) - «будущие расходы»

б) стоимость утраченного, испор­ченного имущества, если восстановить право невозможно (может выражаться в уменьшении цены товара с недостатками, товара, переданного с истекшим или истекающим сроком годности и пр.) – «настоящие расходы».

Минусы убытков: законодательство не содержит универсальных правил исчисления убытков.

Плюсы убытков: сложности доказательства размера возмещения убытков не могут привести к отказу во взыскании возмещения убытков, если право на такое возмещение есть => суд определяет размер возмещения убытков исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному наруше­нию, при этом в результате возмещения убытков кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом

Для торговых обязательств характерны также «абстрактные убытки» - расчетная разница между договорной и текущей рыноч­ной ценой, когда замещающая сделка не была совершена.

При этом текущая цена рассматривается как обычная цена, взимаемая при сравнимых обстоятельствах за аналогичное имущество.

Плюсы абстрактных убытков:

• возможность использования абстрактных убытков с сохранением длящихся договорных отношений, в которых допущено нарушение договорного обязательства;

• размер абстрактных убытков доказать существенно проще, чем размер реального ущерба и упущенной выгоды; по существу, его даже не нужно доказывать, достаточно подсчитать, поскольку для определе­ния размера абстрактных убытков используются статистические данные, справки о текущей цене, которая сопоставляема с договорным условием о цене;

• не требуется подтверждения фактически понесен­ных затрат и доказательств их обоснованности — ведь при предъявлении требования о возмещении абстрактных убытков никакие расходы лицо не понесло.

Про понятийный аппарат: в английском праве «заранее исчисленные/определенные убытки», у нас «неустойка».

Сходство с абстрактными убытками имеет соразмерное уменьшение договорной цены - на случай ненадлежащего испол­нения некоторых обязательств (например, при продаже некачественного товара).

В целях упрощения доказательства размера убытков исполь­зуют «заранее исчисленные убытки» — указанную в дого­воре сумму, уплачиваемую в качестве возмещения убытков при опреде­ленном нарушении обязательства.

Цель их установления - облегчение доказы­вания размера затрат, связанных с ответственным хранением, при этом указанная в договоре сумма имеет экономическое обоснование + поддержание договорной дисциплины.

В зарубежной практике встречаются также: возможность возмещения имущественных потерь вследствие утраты благоприятной возможности, даже компенсация морального вреда (к нас такого в торговых обязательствах нет).

Общее правило - принцип полного возмещения убытков, но для отдельных сфер устанавливается пониженная ответственность.

Убытки, о возмещении которых предъявлено требование, в соответ­ствии с международной договорной практикой должны характеризоваться следующими двумя чертами:

• убытки должны быть предвидимыми.

Должник на момент заключения договора должен быть предвидеть возможность их наступления в качестве последствия нарушения обязательства. Предвидимые убытки часто называют еще прямыми убытками. Им противополагают убытки косвен­ные — убытки, становящиеся следствием возникновения прямых (по общему правилу возмещению не подлежат).

• убытки должны быть установлены с разумной степенью достоверно­сти

Нарушения денежных обязательств, которые возникают практически из всех торговых договоров в силу их возмездного характера в качестве специальной формы ответственности порождают возникно­вение обязанности по уплате процентов за пользование денежными сред­ствами.

Размер про­центов определяется судом, который может применить размер процентов на день предъявления иска или на день вынесения судебного решения, договором может определяться иной порядок определения процентной ставки.

Проценты за пользование чужими денежными средствами не могут взыскиваться одновременно с установленной договором неустойкой в форме пени за то же самое нару­шение (просрочку исполнения денежного обязательства).

Если сумма подлежащих уплате процентов явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, то суд по заяв­лению должника может уменьшить предусмотренные договором проценты до ставки, определенной в порядке, установленном законом.