10. Опцион на заключение договора и опционный договор.

Опцион на заключение договора - одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.

1. Конструкция опциона = примирение двух интересов – того, кто предоставляет оферту и того, кто может ее акцептовать.

Безотзывная оферта связывает оферента на весь срок такой оферты = создает для оферента серьезные риски (рыночные условия и иные обстоятельства могут измениться, и условия оферты перестанут отражать интересы оферента).

На бесплатной основе оферты практически никогда не предоставляются на длительный срок. Но: в обороте существует потребность в долгосрочных безотзывных офертах, позволяющих акцептанту в течение этого продолжительного срока иметь возможность произвольно решать вопрос о введении договора в действие.

Плата (опционная премия) компенсирует оференту риски, связанные с возложением на себя бремени претерпевания неопределенности в течение длительного периода, и стимулирует такие оферты предоставлять. Чтобы оформить отношения по предоставлению безотзывной оферты в обмен на такое встречное предоставление в виде опционной премии, стороны должны оформить такую оферту в форме двустороннего договора.

2. Заключение договора для оформления предоставления безотзывной оферты часто нацелено на то, чтобы урегулировать отношения сторон на период до акцепта и предусмотреть в частности ряд информационных обязанностей (предоставление финансовой отчетности), порядок взаимодействия сторон на период до акцепта, режим конфиденциальности и другие организационные аспекты.

3. Опционная премия не является ни квалифицирующим признаком, ни существенным условием опциона. Стороны могут заключить опцион и без условия об опционной премии - должны прямо оговорить безвозмездность опциона (иначе презюмируется возмездность).

4. Обычно опцион носит односторонний характер (право на акцепт получает только одна из сторон), но из принципа свободы договора => стороны могут заключить двусторонний опцион, в котором каждая из двух сторон договора одновременно является и оферентом, и акцептантом. Основной договор вступит в силу, если содержащаяся в опционе двусторонняя оферта будет акцептована любой из сторон. Логично, что в такой ситуации презумпция возмездности, не действует, должна презюмироваться безвозмездность.

5. Указание Банка России «О видах производных финансовых инструментов» - дает определение «опционного договора», называя его разновидностью производного финансового инструмента.

6. Расчетный опционный договор - выходит за рамки конструкции опциона на заключение договора в ГК и является алеаторным договором.

Поставочный опцион - в терминологии ГК речь может идти о:

• одностороннем предварительном договоре (по условиям договора одна из сторон вправе требовать заключения основного договора, а другая сторона обязана его заключить при получении такого требования),

• опционном договоре (когда по требованию одной из сторон договора другая сторона должна осуществить его исполнение)

• опционе на заключение договора (когда такой договор дает одной из сторон опционного договора право заключить основной договор).

6. Опцион и предварительный договор:

Предварительный договор опосредует возникновение обязательств заключить в будущем основной договор. Можно подать иск о принуждении к заключению договора если уклоняется. Опцион устанавливает не обязательство заключить основной договор по требованию одной из сторон, а право одной из сторон своим односторонним волеизъявлением ввести основной договор в действие.

Опцион может быть двусторонним (как и предварительный договор по общему правилу), а предварительный договор – односторонним (как и стандартная модель опциона)

Ничто не мешает сторонам одностороннего предварительного договора согласовать плату за право востребовать заключение основного договора по своему усмотрению.  

1. Опцион может быть заключен под отлагательным или отменительным условием - под условие ставится «секундарное» право акцептанта.

Отлагательное или отменительное условие - может быть потестативным или смешанным.

6. Безотзывная оферта и односторонний отказ от договора.

Опцион оформляет предоставление безотзывной оферты. Но: сторона опциона, предоставившая оферту, может выговорить себе право отказаться в одностороннем порядке от договора (это может быть и поставлено в зависимость от тех или иных обстоятельств).

Ограничение: такое условие не может быть включено в договор в пользу лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, если другой стороной опциона является лицо, не осуществляющее такую деятельность.

Последствия одностороннего отказа=>

• прекращение оферты

• если иное не предусмотрено в опционе, отказ от договора со стороны лица, предоставившего оферту, должен возлагать на это лицо обязанность вернуть опционную премию (когда таковая была предусмотрена договором и получена).

9.  Срок действия опциона:

Согласовывают стороны в опционе

Если не согласовывают => 1 год

Отсчет срока – с момента заключения опциона. Если есть отлагательное условие - может исчисляться с момента наступления условия (с момента, с которого возникает право на акцепт) или с момента заключение договора.

7. Опционная премия имеет самостоятельное основание (каузу), являясь встречным предоставлением за выдачу безотзывной оферты и приобретение акцептантом «секундарного» права на акцепт

• по общему правилу не возвращается, если право на акцепт так и не было реализовано

• не идет в счет оплаты по основному договору, если акцепт был произведен и такой договор вступил в силу.

Эти два положения носят диспозитивный характер.

11. Существенные условия опциона.

• должен содержать все существенные условия основного договора. Стороны должны договориться о всех параметрах основного договора уже при заключении опциона (возможность дополнительного согласования потом каких-то условий не подразумевается).

• необходимо, чтобы предмет основного договора был определен в опционе (мог быть четко идентифицирован на момент акцепта).

12. Форма опциона = установленной в законодательной форме заключаемого основного договора.

Государственная регистрация договора не является элементом его формы, опцион на заключение договора, подлежащего государственной регистрации, сам по себе регистрации не подлежит.

Особенность оформления опциона на заключение основного договора, в отношении которого закон устанавливает требование его оформления в виде единого документа, подписанного сторонами (например, купля-продажа / аренда недвижимости) => к опциону следует прилагать оферту в виде двух подписанных оферентом экземпляров основного договора с тем, чтобы акцепт такой оферты осуществлялся путем подписания и возвращения оференту одного из экземпляров.

8. Возможность включения опциона в качестве элемента некоего иного договора (опцион на выкуп акций при определенных условиях согласовывается сторонами АО) - в полной мере применимы нормы ГК РФ о смешанных договорах.

9.  Оборотоспособность прав по опциону (то есть права акцепта).

Акцептант после оформления опциона по общему правилу может уступить свое право третьему лицу на основании возмездного или безвозмездного договора уступки опциона. При получении оферентом акцепта от такого третьего лица основной договор будет считаться заключенным между оферентом и таким третьим лицом.

Опционный договор - одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается.

Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.

1. Отличие от опциона на заключение договора:

• опцион является отдельным договором, из которого при поступлении от одной из сторон акцепта на свет появляется некий основной договор.

• опционный договор не является самостоятельным договорным типом. Это любой договор (КП, мены, аренды и т.п.), в котором исполнение обязательств по договору ставится до востребования. В момент востребования не возникает новый договор, а созревает основание для исполнения того обязательства, которое входит в предмет опционного договора.

Опционный договор порождает не «секундарное» право односторонним волеизъявлением ввести в действие новый, основной договор, а «секундарное» право востребовать исполнение по уже заключенному договору.

2. Если востребование исполнения не будет произведено в предусмотренный в таком договоре срок, опционный договор прекращается + отпадает и встречное обязательство, если оно должно быть произведено после исполнения обязательства, поставленного до востребования. Если встречное исполнение было произведено ранее, при прекращении опционного договора оно должно быть возвращено по правилам о неосновательном обогащении.

2. Срок востребования – по аналогии с опционом на заключение договора.

2. Право востребования – может быть поставлено под отлагательное или отменительное условие (и в том числе потестативное).

В договоре может быть предусмотрено, что востребование будет считаться осуществленным автоматически при наступлении указанных в договоре условий.

Договор не предусматривает «секундарное» право востребования, а ставит созревание обязательств под отлагательное условие.

2. Оборот прав

Право востребовать исполнение может быть по общему правилу уступлено третьему лицу. «Секундарное» право востребовать исполнение вытекает из права требования кредитора по обязательству и неразрывно с ним связано, уступка такого права возможна только с одновременной уступкой самого права по обязательству.

2. Оплата:

«Секундарное» право востребования исполнение может оплачиваться опционной премией ровно так же, как оплачивается «секундарное» право акцепта в модели опциона (ее наличие предполагается). При отсутствии условия об опционной премии и ее размере, предоставление права востребования должно оплачиваться, а размер такой платы определяться по правилам ст.424 ГК.

Безвозмездность предоставления права востребования исполнения возможна, если: на это прямо указано в договоре / безвозмездность обусловлена иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон (договор купли-продажи предоставляет обеим сторонам право востребования исполнения, возмездность не должна предполагаться и умолчание сторон об опционной премии не должно означать, что она должна в том или ином размере вноситься).

Опционная премия не подлежит возврату в случае невостребования исполнения в пределах установленного срока, если иное не предусмотрено в договоре.

Опционная премия не засчитывается в счет платежей по договору в случае востребования исполнения.