48. Классификация условий торговых договоров

и порядок их выработки.

Условия - определённый набор взаимных обязательств и прав которые фиксируются на бумажных документах или на электронных носителях

Отличия - в зависимости от сектора товарного рынка, в котором разрабатывается и заключается торговый договор. Несмотря на существующие отличия, сложились общие условия.

Договорные условия (условия договора) - способ фиксации взаимных прав и обязанностей

В коммерческом праве сложился удобный, подход для разграничения условий.

I группа. Вырабатываемые условия (прямые, явные)

1) Предписываемые (обязательные) - предписаны законом, иными НПА или необходимые для договоров данного вида, чтобы признать его заключённым

Не предопределённые по своему содержанию - содержание условий определяются по усмотрению сторон. То есть условия обязательны для выработки, но относительно содержания закон никаких требований не выдвигает

Ошибка приводит к признанию договора незаключенным

Предопределённые по своему содержанию - содержание определяется нормативными установлениями (государственное регулирование)

Ошибка приводит к признанию договоров недействительным.

2) Инициативные (необязательные) - вырабатываются по усмотрению сторон; закон не обязывает выработать и включить.

Отсутствие данных условий не влечет рисков признания договоров недействительным или незаключенным

Но с помощью данных условий договору придаётся требуемая юридическая и экономическая эффективность; 60-70% договора составляют

Обеспечивается системную взаимосвязь, единство прав и обязанностей

II группа. Специально не вырабатываются, но входят или могут входить в содержание договора (но отсутствуют в тексте документа).

Назначение:

• «восполнение» пробелов в вырабатываемых условиях

• оказание сторонам помощи в создании рационального договора путем включения в договор уже существующих комбинаций взаимных прав и обязанностей, хорошо зарекомендовавших себя на практике.

1) Подразумеваемые - такие условия, которые автоматически входят в содержание договора, если стороны не достигли соглашения об ином

- предусмотрены диспозитивными нормами договорного права

- определяются торговыми обычаями (Инкотермс)

2) Воспринимаемые - входят не автоматически, а при наличии соответствующего соглашения сторон об этом

- примерные условия договора - условия, которые разрабатываются иными организациями, ассоциациями, союзами, публикуются и которыми мы можем воспользоваться при заключении договора

- положения рекомендательных правовых актов (например, Кодекс добросовестных практик взаимоотношений между торговыми сетями м поставщиками потребительских товаров от 2012) - в договоре положения не указываются прямо, мы ссылаемся на них

Последовательность выработки условий договора

1. Уясняется перечень предписываемых условий

2. Анализ предписываемых условий (какие предопределены по содержанию, какие нет)

3. Уясняется перечень подразумеваемых условий

4. Анализ подразумеваемых условий на предмет их адекватности

5. Уясняется перечень потенциальных воспринимаемых условий

6. Анализ воспринимаемых условий на предмет их целесообразности

7. Определятся перечень инициативных условий, требующих выработки

Важно: каждой группе торговых договоров присущ свой набор всех этих условий.

Если в норме указание на «если иное» = это диспозитивная норма

Если запрет на иное – то императивная; но наличие фраз не свидетельствует о императивности нормы

Договоры, связанные с предпринимательством – если отсутствует указание на «иное», то квалификация как диспозитивные.

Способы выработки договорных условий

• индивидуальная выработка

• на основе стандартизированных условий:

а) договоры-образцы – внутренние образцы;

б) внешние образцы (разрабатываемые самой компанией, которые предназначены для контрагентов – стандартные условия договора – эти стандарты предназначены для неоднократного применения с разными контрагентами = не предполагают изменения в ходе переговоров;

в) примерные условия – типовые договоры (рекомендательные).

Положения примерных (типовых) договоров:

Включаются в договор при помощи =

а) дублирования;

б) ссылка на то что такие условия применимы к нашему договору

Рекомендательные правовые акты – не содержат императивных или диспозитивных норм права - они действуют в случае если стороны признают их в договоре

Считаются недопустимыми следующие условия торгового договора:

• Несправедливые условия – явно обременительные для контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон

• Неясные условия – сформулированы недостаточно точно и определенно, что позволяет придавать им различный смысл и таким образом действовать во вред контрагенту

• Неожиданные условия – имеют такой характер, что другая сторона не могла бы его разумно ожидать

• Дискриминационные условия – неравные условия договоров, заключаемых с разными контрагентами

Правовые средства защиты от недопустимых условий договора:

• Ничтожность несправедливого и неожиданного условия

• Изменение судом несправедливого условия договора или о расторжении договора

• Отказ в защите права, основанном на несправедливом условии, на основании ст. 10 ГК

• Толкование неясного условия договора противоположно интересам предложившей его стороны (правило «contra proferentem»)

• Взыскание убытков

• Предписание антимонопольного органа об устранении нарушения в виде создания дискриминационных условий, применение мер административной ответственности

49. Электронная торговля, электронная подпись

Заключение договора зачастую происходит путем обмена электронными документами.

Важное значение - определение субъекта, направляющего электронное сообщение + юридической силы электронных документов и заключенного путем обмена такими документами договора.

Идентификация субъекта, направившего электронное сообщение, производится с помощью электронной подписи.

Под электронной подписью понимается информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывающего договор

Два вида электронной подписи в зависимости от выполняемых ими функций:

1. Простая - используется только для подтверждения факта формирования такой подписи определенным лицом

2. Усиленная - подтверждает факт формирования подписи определенным лицом + позволяет обнаружить факт изменений, внесенных в электронный документ после момента его подписания

Усиленная электронная подпись создается с помощью средств электронной подписи — программы для ЭВМ, с помощью которой осуществляется преобразование подписываемого текста документа (его криптографическое шифрование), в результате которого любое изменение в документ может быть обнаружено.

В зависимости от того, каким образом получен ключ электронной подписи (компьютерная программа, с помощью которой осуществляется преобразование и последующая проверка документа), усиленные электронные подписи подразделяются на:

• неквалифицированные, для формирования которых используются произвольные программные средства

• квалифицированные, при формировании которых используются только специальные программные средства, прошедшие сертификацию, выдан такой ключ специальной организацией — аккредитованным удостоверяющим центром.

Простая электронная подпись обычно используется как «личный кабинет» субъекта — определенный сайт в сети Интернет, для входа на которой используется идентификация субъекта с указанием логина и пароля.

Все документы, отправленные из такого личного кабинета, являются подписанными простой электронной подписью.

Усиленная электронная подпись - определенную компьютерную программу, устанавливаемую на компьютере субъекта или размещенную на определенном сайте в сети Интернет. При введении информации в эту компьютерную программу она преобразуется.

Использование при заключении договора усиленной квалифицированной электронной подписи всегда приравнивается к составлению документа в простой письменной форме, если иное не установлено законом.

В отношении торговых договоров изъятия установлены для заключения договоров, связанных с доступом к государственной тайне.

Использование простой или усиленной неквалифицированной электронной подписи может приводить к формированию электронного документа, приравненного к составленному в письменной форме, только если это специально предусмотрено законом или договором.

Документ, подписанный усиленной электронной подписью, приравнивается к документу, скрепленному печатью.

Документ, подписанный простой подписью, считается документом подписанным, но не скрепленным печатью.

В сети Интернет получил распространение такой способ заключения договора, как «клик мышью» — конклюдентное действие, из которого явствует его намерение заключить договор.

Именно «клик мышью» в определенной точке экрана является способом выражения акцепта на письменную оферту, размещенную на сайте.