34. Переговоры о заключении договора.

01.06.2015 вступила в силу статья 431.1 «переговоры о заключении договора»:

Переговоры - способ заключения договора, при котором условия договора обсуждаются в процессбЭе непрерывной согласованной деятельности потенциальных контрагентов, при этом отдельные этапы (оферты и акцепта) не выделяются.

Сам процесс переговоров не регламентирован законодательно.

Стороны не несут ответственности за недостижение соглашения в результате переговоров. Право на свободу переговоров является реализацией принципа свободы договора.

Ограничения только в отношении недобросовестного ведения переговоров, например, исключительно с целью затягивания времени, без намерения заключить договор.

➔ возмещение возникших убытков, только реальный ущерб.

При участии в переговорах стороны должны действовать добросовестно:

Добросовестность предполагается, за исключением

• предоставление неполной или недостоверной информации контрагенту в процессе переговоров

• внезапное и неоправданное прекращение переговоров.

• умолчание об обстоятельствах, которые в силу обстоятельств договора должны быть доведены до сведения другой стороны

➔ возмещение возникших убытков, которые выражаются в понесенных на участие в переговорах расходах + в утраченной возможности заключения договора с третьим лицом.

Что касается конфиденциальной информации

Если в процессе переговоров сторона, предоставляющая такую информацию, предупредила о ее конфиденциальном характере, то вторая сторона должна не раскрывать такую информацию, причем обязанность сохраняется даже в том случае, если в результате переговоров правовая связь не установлена, договор не заключен.

➔ иначе возмещение убытков

Для участия в переговорах часто создают специальные договорные группы.

Разрешено заключать соглашение о проведении переговоров

Результат переговоров - заключение договора, предварительный договор, протокол результатов переговоров или вообще ничего.

35. Организованный сектор товарного рынка: субъектный состав участников и особенности заключения договоров (по 325-ФЗ)

Главной отличительной особенностью является то, что договорные связи по реализации и продвижению товаров от производителей к конечным потребителям формируется при самом активном и непосредственном участии субъектов – организаторов торговли;

Функционирующие здесь субъекты: (круг уже, чем в неорганизованном):

• дилеры, управляющие и брокеры, которые имеют лицензию профессионального участника рынка ЦБ, управляющие компании инвестиционных фондов, ПИФ, негосударственных ПФ, центральный контрагент, а также ЦБ.

• ИП и ЮЛ. Если участник торгов действует в интересах и за счет другого лица, таким участником могут быть брокер, центральный контрагент или лицо, включенное организатором торговли в список участников торгов товаром, действующих в интересах и за счет других лиц.

• кредитные организации, имеющие право на основании лицензий Банка России осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте, центральный контрагент, Банк России, а также иные ЮЛ, которые вправе осуществлять куплю-продажу иностранной валюты в силу ФЗ. Если договоры купли-продажи иностранной валюты на организованных торгах заключаются с центральным контрагентом, являющимся уполномоченным банком, к участию в этих организованных торгах могут быть допущены иные ЮЛ, созданные в соответствии с законодательством РФ.

• К участию в организованных торгах, на которых заключаются договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами - ЦБ, центральный контрагент, управляющие компании инвестиционных фондов, ПИФов, негосударственных ПФ, а также дилеры, управляющие, брокеры. К участию в организованных торгах, на которых заключаются договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является товар, могут быть допущены также ЮЛ, если такие договоры заключаются за их счет.

• иностранные ЮЛ, осуществляющие функции, аналогичные функциям центрального контрагента, и включенные в перечень, утвержденный ФОИВ в области финансовых рынков.

Организаторы торговли

• Биржа (должна быть лицензия биржи)

• Торговая система (должна быть лицензия торговой системы)

Данные субъекты организаторы не являются посредниками при заключении сделок, они оказывают организационные услуги на основании возмездного договора оказания услуг по проведению организованных торгов, которые заключаются с субъектом организатором торгов. Этот договор заключается путем присоединения, который разрабатывается изначально организатором.

Формирование структурных связей в соответствии с:

1) Федеральный закон «Об организованных торгах» № 325-ФЗ,

2) Федеральный закон «Об электроэнергетике» № 35-ФЗ

3) подзаконные правовые акты

Акты саморегулирования здесь тоже играют большую роль.

Организованные торги – торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли продажи товаров, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами (фьючерсы, опционы - товарные деривативы)

Сделки заключаются не напрямую, а при непосредственно участии организаторов торговли - бирж/торговых систем.

Правила проведения торгов самостоятельно разрабатываются организаторами торговли (регистрируются в ЦБ)

Потенциальный участник торгов сначала заключает с организатором торговли договор об оказании услуг по проведению организованных торгов. Условия договора предусматриваются в Правилах организованных торгов

Заключение договора на организованных торгах

Договор на организованных торгах заключается на основании двух зарегистрированных разнонаправленных заявок, полное или частичное соответствие которых друг другу установлено и зафиксировано в реестре договоров организатором торговли в порядке, определенном правилами организованных торгов.

Разнонаправленными заявками являются заявки, содержащие встречные по отношению друг к другу волеизъявления на заключение договора.

Договор считается заключенным - в момент фиксации организатором торговли соответствия разнонаправленных заявок друг другу путем внесения записи о заключении соответствующего договора в реестр договоров. При этом составление одного документа, подписанного сторонами, не осуществляется и простая письменная форма договора считается соблюденной.

В случаях, предусмотренных правилами организованных торгов и (или) правилами клиринга, договор на организованных торгах, в том числе договор с центральным контрагентом, может заключаться без подачи заявок. Считается заключенным в момент, определяемый правилами организованных торгов, путем внесения записи о заключении договора в реестр договоров. При этом составление одного документа, подписанного сторонами, не осуществляется и простая письменная форма договора считается соблюденной.

Условия договора должны содержаться в заявках, правилах организованных торгов (по сути они стандартизированы, мы к ним просто присоединяемся)

Реестр договоров

• Организатор торговли обязан вести реестр договоров, заключенных на организованных торгах, и предоставлять выписки из реестра договоров о заключенных договорах.

• Заключение договора на организованных торгах подтверждается выпиской из реестра договоров, заключенных на организованных торгах.

Права и обязанности сторон

Стороны не вправе изменить или расторгнуть договор, заключенный на основании хотя бы одной из заявок, адресованной неограниченному кругу участников торгов, за исключением случаев, предусмотренных правилами организованных торгов и (или) правилами клиринга по таким обязательствам.

По обязательствам, возникшим из договоров, заключенных на основании хотя бы одной из заявок, адресованной неограниченному кругу участников торгов, должен осуществляться клиринг.

Обязательства, возникшие из договора, сторонами которого является один и тот же участник торгов или один и тот же клиринговый брокер, не прекращаются совпадением должника и кредитора в одном лице, если эти обязательства исполняются за счет разных клиентов участника торгов или за счет разных участников торгов

Разрешение споров осуществляется постоянно действующим третейским судом.

36. Приемка товаров по качеству, экспертиза качества товаров

Приемка:

- От договорного контрагента (продавца/поставщика)

- От органа транспорта (порядок приемки жесткий, регулируется транспортными уставами и кодексами, правилами выдачи на соответствующем виде транспорта, правилами перевозок отдельного вида груза)

В случае несохранности, порчи, порчи, недостатков, повреждения товаров железнодорожный, авиа или морской переводчик составляют коммерческий акт на бланке установленного образца.

О составлении делается запись в перевозочных документах.

Несохранность удостоверяется записью в трех экземплярах товарно-транспортной накладной

Рекомендуется двухэтапный порядок проверки количества и качества товаров:

1. в процессе выгрузки из транспортных средств

• качество – на наличие внешних повреждений

• должна проводиться уполномоченными сотрудниками покупателя

2. доставили на свой склад, назначается приемная комиссия

Цели проверки:

1) установить соответствие качества поступившего товара данным, которые указаны в товаросопроводительных документах.

2) выявить с зафиксировать в надлежащей форме факты ненадлежащего качества товара для возмещения в будущем потерь за счет виновных лиц/применение иных правовых мер реагирования

Должно быть надлежащее оформление, иначе сложно защитить интересы в суде

3) ускорение и удешевление процедуры приемки. Экономическая эффективность определяется соотношением расхода и дохода.

ГК РФ устанавливает правило, что в установленный срок покупатель (получатель) обязан проверить качество принятых товаров.

Срок приемки и порядок ее проведения установлены законами, иными НПА, договором поставки или обычаями.

Указание в ГК РФ не включает детального описания процедуры, а содержит бланкетную норму, в соответствии с которой:

• такие правила могут быть установлены в иных правовых актах, обязательных требованиях или договоре

• допускается применение правовых обычаев

В практике используются несколько способов регламентации процедуры приемки товара по качеству:

1. разработка собственного стандарта, описывающего приемку товара одной из сторон, и ссылка в договоре на такой стандарт;

2. распространение на приемку товаров действия Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству. Эта инструкция в настоящее время утратила силу, однако если это предусмотрено договором, то могут применяться;

3. распространение на приемку товаров отдельных положений инструкции и регламентация остальных отношений договором.

Проверка и осмотр товара

Различают сплошную и выборочную проверку товара.

Выборочная проверка предполагает распространение ее результатов на весь переданный товар.

• Возможность проведения должна быть специально предусмотрена договором или стандартом.

• Как правило, она обусловливается спецификой товара, исключающей возможность проведения сплошной проверки или чрезмерными издержками, связанными с проведением сплошной проверки

• Так, вряд ли целесообразна сплошная проверка передаваемых овощей, зерна, мелких канцелярских товаров и пр.

При выявлении несоответствия качества товара могут возникнуть разногласия о характере дефектов и причинах их возникновения ➔в договоре можно указать организацию, которая будет проводить экспертизу товара по качеству, и определить порядок расходов на оплату услуг между сторонами.

При приемке товара проверяется соответствие маркировки (по содержанию и способу нанесения), упаковки установленным обязательным требованиям, срок годности.

О недостатках товара:

Если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца:

• соразмерного уменьшения покупной цены;

• безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок;

• возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.

В случае существенного нарушения требований к качеству товара покупатель вправе по своему выбору:

• отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы;

• потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.»

Поставка товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок, предполагается существенным нарушением договора поставки поставщиком и является основанием для одностороннего отказа от исполнения договора (полностью или частично) или одностороннее его изменение.

Покупатель (получатель), осуществляющий продажу поставленных товаров в розницу, вправе требовать замены в разумный срок товара ненадлежащего качества, возвращенного потребителем, если иное не предусмотрено договором поставки.

Если порядок проверки качества товара не установлен, то проверка качества товара производится в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно применяемыми условиями проверки