18. Стандартные условия договоров: понятие, сфера применения, способы включения в договор.

Стандартизация вырабатываемых условий договора

• 1 ситуация: разработкой занимаются не потенциальные контрагенты, а различные организации, ассоциации (примерные условия, требуется соглашение сторон договора о применяемости)

• 2 ситуация: стандартизация условий, разработкой занимаются сами контрагенты

Могут использоваться стандартные (общие) условия, вырабатываемые не только договорными контрагентами, но и иными лицами (саморегулируемыми и иными некоммерческими организациями участников товарного рынка и др.). В российском праве такие условия договоров – примерные условия.

Это условия, разработанные в качестве образца для определенного вида договоров и опубликованные в печати. Попадают в конкретный договор путем включения сторонами в его текст соответствующей ссылки на них.

Другими словами, примерные условия не вырабатываются договорными контрагентами, а «заимствуются» из доступных источников информации, в т.ч. в сети Интернет => относятся к группе не вырабатываемых условий

Стандартными (общими) считаются такие вырабатываемые условия, которые:

• Заранее подготовлены (сформулированы) одной стороной

• Предназначены для общего и неоднократного применения

• Не предполагают согласования в индивидуальном порядке

Способы включения стандартных условий в договор:

• Включение в текст единого договора-документа

• Отсылка к стандартным условиям, содержащимся в отдельном документе

• Обмен стандартными условиями

Общие требования к вырабатываемым условиям договора

• Законность

• Справедливость

• Ясность

Обмен стандартными условиями: если стороны достигли принципиального соглашения о заключении договора, а в акцепте и оферте имеются ссылки на отличающиеся стандартные условия, договор считается заключенным на совпадающих стандартных условиях.

В российском праве пока не предусмотрен, но на практике применяется.

19. Система торговых договоров.

Договор – соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (нормативное определение).

Договор – правоотношение

Договор – юридический факт

Договор – письменный документ

Коммерческие (торговые) договоры – это договоры:

• заключаемые субъектами, осуществляющими самостоятельную профессиональную деятельность, имеющую целью реализацию (приобретение) товаров или предоставление связанных с этим услуг за вознаграждение (коммерческую деятельность)

• выступающие правовыми средствами урегулирования отношений, возникающих в процессе осуществления такой деятельности.

В качестве наиболее общих критериев можно назвать:

1. связь с торговым оборотом, процессом продвижения товаров от изготовителей к потребителям;

2. наличие хотя бы с одной стороны субъекта, действующего в качестве предпринимателя (коммерческой организации);

3. возмездный характер, наличие экономического интереса у каждой из сторон.

Классификация договоров:

Критерий типизации – функции, выполняемые договорами в торговом обороте.

1. Реализационные договоры

• Оформляют отношения по возмездной реализации товара для предпринимательских и хозяйственных нужд.

• Цель — покупка для последующей перепродажи

• Важная особенность реализационных договоров - их особый субъектный состав - участниками таких договоров могут быть лишь организации и ИП, но не ФЛ.

Виды реализационных договоров:

Договоры связаны с предпринимательской деятельностью:

• оптовая купля-продажа,

• поставка товаров,

• государственный (муниципальный) контракт на поставку товаров для государственных (муниципальных) нужд,

• договор поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд,

• договор контрактации сельскохозяйственной продукции,

• договор мены

• договор внешнеторгового бартера товаров

Договоры, включенные в главу о займе и кредите: вещевой заем, товарный кредит.

+ некоторые договоры, заключаемые на товарных биржах, при условии, что они предполагают поставку реального товара, в т.ч. товарные опционы, поставочные форварды, фьючерсные контракты и товарные свопы.

+ договоры о реализации товаров, представляющих собой цифровой контент (продукт) + договоры об оказании услуг, сопутствующих товарам и цифровым продуктам.

2. Посреднические договоры

В сфере торговли содержанием таких договоров становится совершение обязанным лицом действий по поводу товара в интересах иного (управомоченного) лица — участника торгового оборота.

Если данный товар принадлежит лицу, управомоченному требовать оказания услуг в отношении этого товара — классические посреднические договоры:

• договор коммерческой комиссии, в т.ч. внешнеторговой комиссии (консигнации),

• договор торгового агентирования,

• договор коммерческого поручения (представительства).

Если речь идет о действиях в отношении такого товара, который принадлежит лицу, обязанному к оказанию связанных с ним услуг, в то время как интерес управомоченного ограничивается лишь продвижением этого товара на рынке - получаем договоры, подпадающие под признаки не только посреднических, но и реализационных, такие как:

• дистрибьюторский договор,

• дилерский,

• франчайзинга.

3. Договоры, содействующие торговле

Так или иначе связаны либо с оказанием услуг, либо с производством (выполнением) работ.

Договоры на выполнение работ, как правило, имеют результатом создание определенного материального или идеального продукта. Созданный продукт может быть предметом последующих продаж.

Договоры на оказание услуг предусматривают совершение должником определенных действий в пользу кредитора. Само совершение действий (хранение, перевозка, агентирование и т.п.) является желаемым благом и создает исполнение договора.

Виды: перевозка, договор транспортной экспедиции, договор хранения (в том числе хранения на товарном складе), договор переработки и обработки товара для целей торговли; договоры в сфере кредитования и расчетов (договоры займа и кредита, банковского вклада, банковского счета, о предоставлении независимой гарантии и др.), договор страхования товаров и коммерческих рисков, договор в сфере обращения информации, договор на проведение маркетинговых исследований, договор на создание рекламной продукции, договор на распространение рекламы и ряд других.

2. Организационные договоры

Виды: договоры о взаимосвязанной деятельности по снабжению или сбыту товаров; договоры ОИВ о межрегиональных поставках товаров; договоры органов власти и МСУ с коммерческими организациями по вопросам производства и торговли и др.

структура договорных связей

Это внутреннее устройство системы договоров, характеризующее взаимоотношение договорных связей, опосредующих реализационные, посреднические, обслуживающие торговлю и организационные операции.

Ответить на вопрос о структуре договорных связей — значит определить: сколько, каких договоров и с кем нужно заключить для наиболее эффективного достижения известной цели.

Виды договорных связей

1. По степени значимости

• Основные - регулярные, наиболее крупные по объему, стоимости.

• Второстепенные.

2. По очередности исполнения

• Основные

• Вспомогательные договорные связи, содействующие осуществлению основных.

3. По субъекту, непосредственно исполняющему обязательство

• Личное исполнение должником обязательства

• Исполнение третьими лицами.

4. В зависимости от наличия или отсутствия промежуточных звеньев:

• прямые связи, то есть складывающиеся между производителем и потребителем без участия посредников;

• с участием промежуточных организаций (посредников).

Инструменты оптимизации договорных связей:

1. Предварительный договор. Не нужно согласовывать все существенные условия: нужно о предмете и о существенных условиях, которые можно согласовать в предварительном договоре

2. Рамочный договор. Не порождает обязанности заключить основные договоры, в отличие от предварительного. Наличие общих условий будущих договоров, стороны согласовывают, они автоматически становятся частью будущих договоров. Часть описывается механизм заключения будущих договоров, например, молчание – акцепт.

3. Опцион на заключение договора

4. Опционный договор

5. Договор с исполнением по требованию

6. Договор в пользу третьего лица

7. Договор с отменительными и отлагательным условиями, теперь можно заключать договор, даже если отлагательные условия зависят от воли сторон (потестативные).

8. Долгосрочный договор

Долгосрочные договоры

Долгосрочные договоры - договоры, предполагающие систематическое (периодическое или длящееся) однородное исполнение в течение длительного времени — 5 и более лет.

Они выработаны в сфере торговли и отражают интересы продавцов в продолжении и развитии торговых связей с покупателями.

Закреплены в:

• Венской конвенции 1980 г.,

• Принципах УНИДРУА,

• Принципах европейского договорного права.

В ГК РФ долгосрочные договоры вообще не упоминаются.

Более высокий эффект долгосрочных договоров создается благодаря возможности решения в них задач долговременного характера, которые не могут быть решены на основе годовых и иных краткосрочных договоров.

Главное в них —установление таких обязанностей, для исполнения которых требуется несколько лет.

Из-за затруднительности (порой невозможности) расторжения договоров при существенных изменениях обстоятельств стороны в долгосрочных договорах нередко предусматривают:

а) оговорки о специальных рисках, в которых определяют порядок распределения потерь при существенных изменениях обстоятельств;

б) оговорки о существенных затруднениях, которые дают дополнительные договорные основания для корректировки контракта.

Многие торговые договоры по самому своему существу могут быть только или по преимуществу долгосрочными:

• договоры поставки и снабжения товарами через присоединенную сеть,

• дистрибьюторский договор,

• договоры об исключительной и лицензионной продаже товаров,

• договоры франчайзинга,

• торгового агентирования,

• торговой комиссии (консигнации);

• можно встретить и договоры о долгосрочных поручениях на совершение торговых сделок.

Долгосрочный характер имеют многие организационные договоры:

• договоры между грузоотправителями и транспортными организациями,

• соглашения транспортных организаций об эксплуатации подъездных путей,

• об аренде подвижного состава, подаче и уборке вагонов, оказании услуг локомотивной тяги,

• об осуществлении систематических перевозок грузов и др.

20. Источники нового lex mercatoria: состав, краткое содержание, юридический статус, применимость в РФ

Новым направлением развития торгового права явилось издание в документированном виде современных обычаев торгового оборота и рекомендательных правовых актов по вопросам торговых отношений.

Lex mercatoria (в переводе с латинского – торговое право) заключается в обосновании существования целостного комплекса регуляторов внешнеэкономических операций, отличного от национально-правовых систем, автономного по отношению к ним.

Быстро развивается торговый оборот, национальное законодательство не успевает - огромную роль приобретает lex mercatoria (возможность устанавливать правила иные чем во внутреннем законодательстве и как правило более учитывающие особенности торгового оборота).

Они применяются как доказательства принятой всеобщей практики, выполняют также систематизирующую функцию. Оказывают существенное влияние на гармонизацию национального торгового права, определяют тенденции его развития.

Основные институты, издающие в документированном виде современные обычаи торгового оборота:

Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ).

(выучить!)

• Венская конвенция о международной купле-продаже товаров 1980 г.

• конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г.,

• Гамбургские 1978 г. и Роттердамские правила 2008 г. по морской перевозке и коносаментам,

• конвенции о международных векселях 1988 г.,

• конвенция об ответственности операторов транспортных терминалов 1991 г.,

• конвенция о независимых гарантиях и резервных аккредитивах 1995 г.,

• конвенция об уступке дебиторской задолженности 2001 г.,

• конвенция об использовании электронных сообщений в международной торговле 2005 г. и др.

Правовое руководство ЮНСИТРАЛ по международным встречным торговым сделкам (1992), ряд актов в сфере электронной документации, электронных расчетов и электронной торговли (1985, 1987, 1996, 2001), международных платежей (1987, 1992), публичных закупок (1993, 1994, 2011), обеспеченных сделок (2007, 2010, 2011) и др.

Международный институт унификации частного права УНИДРУА (Принципы международных коммерческих договоров 2004 год).

Римский институт УНИДРУА публикует обобщения обычаев международного торгового оборота.

Основным подготовленным им документом являются Принципы международных коммерческих договоров 2004 г., в которые регулярно вносятся дополнения. Документы Международной торговой палаты и Принципы УНИДРУА направлены на регулирование внешнеторговых отношений. Однако они все шире используются также во внутреннем торговом обороте, в том числе в России при наличии ссылок на них в заключаемых договорах.

+ Европейская экономическая комиссия (ЕЭК) ООН

Международная торговая палата (МТП) - Международные правила толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС)

Правила Incoterms представляют сокращенные по первым трем буквам торговые термины, отражающие предпринимательскую практику в договорах международной КП товаров. Правила Инкотермс определяют в основном обязанности, стоимость и риски, возникающие при доставке товара от продавцов к покупателям.

+ «банковские» документы МТП — Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и по инкассо.

+ Типовые или Модельные контракты — типовые контракты международной купли-продажи (1997, 2013), коммерческий агентский контракт (1996, 2002), контракт случайного посредничества (2000), дистрибьюторский контракт (2002) и контракт международного франчайзинга (2011).

Центр транснационального права (СЕНТРАЛ)

Свод принципов, правил и стандартов lex mercatoria, сокращенно именуемый Принципами СЕНТРАЛ.

Принципы СЕНТРАЛ в редакции 2003 г. разработаны Центром транснационального права Юридического факультета Вестфальского университета. Они являются тщательно разработанной системой принципов и норм торгового права, рассчитанных на широкое применение.

Это документ, способствующий гармонизации и упрощению международной коммерческой деятельности и судебных разбирательств. Но также не существует и препятствий для его использования в кодификации национального права, для приведения ее в соответствие с межнациональными стандартами.

Свод не только отражает сравнительные исследования различных принципов, но и объясняет функции международных АС как “строителей” права.

Свод принципов, правил и требований lex mercatoria CENTRAL построен на идее “прогрессирующей кодификации” - он постоянно обновляется и дополняется в связи с запросами развивающийся торговли (можно проследить непосредственно на сайте организации).

Свод объединяет: различные источники, которые способствовали развитию межнационального коммерческого прав + общие принципы + разработки международных торговых организаций + решения международных арбитражных судов + результаты научных исследований, типовые договоры и т.д.

Современный текст свода включает 15 глав: Общие положения. Представительство; Зачет требований, уступка права требования; Договор; Исполнение; Неисполнение; Убытки; Обстоятельства, препятствующие исполнению обязательства; Оплата и неоплата денежного долга; Неосновательное обогащение; ЮЛ; Реквизиция; Доказательства и доказывание; Арбитраж; Международное частное право.

Комиссия по Европейскому договорному праву: «Принципы европейского договорного права ПЕДП 2002 год».

Принципы европейского договорного права (ПЕДП), первоначально намечались как проект Европейского единообразного торгового кодекса.

Комиссия по подготовке ПЕДП, созданная Институтом Европейского университета, завершила в 1999 г. разработку трех частей этого документа.

Он характеризуется высокой степенью учета наиболее важных действующих положений международного и национального торгового права.

Особенность: отказ от детализации нормативного регулирования обязательственных отношений и переход к регулированию на основе сформулированных общих принципов торговой деятельности (добросовестность, взаимное содействие и др.).

Это позволяет при применении ПЕДП преодолевать расхождения национального торгового права. ПЕДП получили одобрение руководящих органов ЕС. Они находят реализацию в торговой деятельности, практике зарубежных судов.

Главная отличительная черта всех перечисленных и иных подобных документов — всякого акта международной частноправовой унификации — состоит в том, что он «не является обычным международным юридическим документом, т.е. он не обладает правовой силой, аналогичной силе таких традиционных источников международного частного права, как, например, международные конвенции, участниками которых являются государства».

Фактором, предопределяющим реальное практическое применение, реальную силу актов международной частноправовой унификации - их соответствие определенным содержательным (внутренним) и формальным (внешним) условиям (требованиям).

К числу таких условий относятся:

• содержательный универсализм норм, составляющих акты рассматриваемого типа, позволяющий применять их в странах-участницах различных правовых систем;

• содержательная целесообразность и гибкость, обеспечивающие оптимальность применения (приспособляемость) в различных обстоятельствах, и, наконец,

• общепризнанный профессиональный авторитет принявших их организаций и даже конкретных физических лиц — инициаторов появления таких актов и их разработчиков.

21. Рамочные договоры (договор с открытыми условиями): понятие,

назначение, сфера применения. Соотношение с предварительным

договором и опционом на заключение договора.

На Западе распространенной является практика заключения двухуровневых договоров.

Это все чаще применяется и в России, ибо это экономично и юридически удобно.

Рамочный договор — договор первого уровня.

• Он заключается на продолжительный срок и регулирует только основные, принципиальные вопросы взаимоотношений, обычно не подлежащие изменению в период действия обязательства.

• Условия изменяющегося характера подлежат урегулированию в отдельных договорах — договорах второго уровня.

Что можно определить в рамочном договоре:

• количества товара «по усмотрению» или «по требованию» покупателя, когда стороны предусматривают лишь

- предельные объемы (но не конкретные цифры!) закупок в целом и (или) конкретных партий товаров,

- родовые характеристики подлежащего поставке товара (наименование, групповой ассортимент, предельно общие условия о качестве)

- сроки (периодичность) заказа и отгрузки, с правом их изменения в последующем.

• установление ценовых формул — порядок определения цен на товары, подлежащие поставке в рамках реализации долгосрочных капиталоемких проектов (строительства газо- и нефтепроводов и т.п.).

• порядок заключения отдельных договоров: кто и в какие сроки разрабатывает, высылает их проекты, как и в какие сроки сообщаются и урегулируются возникающие разногласия.

• молчаливый акцепт поступившего проекта отдельного договора;

• обязанность заключения отдельных договоров одной стороной по требованию другой (т.е. наделять его чертами предварительного договора) на условиях, определенных в рамочном договоре, порядке;

• правило о возможности передачи споров по условиям отдельных договоров в арбитражный или третейский суд, устанавливая особый срок или иные условия для этого.

Отдельные договоры – договоры второго уровня

• заключаются на соответствующие краткие периоды либо на поставку разовых партий товара.

• определяются условия, относящиеся к особенностям деятельности в такие частные периоды.

• заключаются в общем порядке, а если рамочный договор предусматривает обязанность лица заключить договор, то может быть заявлен иск об обязании заключить договор.

- При удовлетворении иска суд обязывает ответчика заключить договор на условиях имеющегося проекта.

- До вынесения решения по делу ответчик может заявить разногласия по проекту договора, и суд обязан принять решение по спорным вопросам => договор независимо от факта его подписания ответчиком будет считаться заключенным на условиях проекта, имеющегося в судебном деле.

- Это правило касается всех случаев понуждения к заключению договора (по продажам с торгов, по выкупу приватизированного имущества и др.).

Рамочный и предварительный договор.

Рамочный договор нельзя квалифицировать как предварительный договор, несмотря на то что у них имеются схожие признаки.

Договор, все содержание которого сводится к тому, чтобы установить обязательство сторон заключить в будущем окончательный договор, принято называть предварительным.

Рамочный договор, как и предварительный договор, носит переходный, вспомогательный характер. Однако рамочный договор в отличие от простого предварительного договора является более сложным правовым явлением, так как порождает комплексную комбинацию разнообразных обязательств его сторон.

В отличие от предварительного договора предметом рамочного договора не является обязательство заключить конкретный договор в будущем. Рамочный договор заключается с целью организации будущих экономических взаимоотношений сторон, и для ее реализации требуется заключение не одного, а целой серии договоров, общее количество которых заранее неизвестно, а правовая природа может быть различной.

22. Товарная и транспортная маркировка: понятие, назначение, правовое регулирование

Информация в виде знаков, надписей, пиктограмм, символов, наносимая на упаковку и/или сопроводительные документы для обеспечения идентификации товара и информирования потребителей

Требования: общие - в ГОСТах, специальные - в технических регламентах и правилах перевозки грузов.

Надписи: основные, дополнительные, информационные

Манипуляционные знаки – изображения, указывающие на способы обращения с грузом. Они должны быть нанесены на фанерные, металлические или другие ярлыки/непосредственно на транспортную тару.

Виды маркировки:

1. Потребительская – информация об изготовителе, количестве и качестве упакованной продукции. Она характеризует товар – требования определяются техническими регламентами, законом о защите прав потребителей и др.

2. Экологическая – информация о применяемых упаковочных материалах и возможности утилизация после извлечения товара.

3. Транспортная – информация об отправителе и получателе товара, способах обращения с товаром при его транспортировании и хранении.

Цели транспортной маркировки:

• обеспечить сохранность грузов при перегрузке, транспортировании и хранении (манипуляционные знаки, предупредительные знаки)

• установить взаимосвязи между грузами и сопроводительными документами

• указать на особые условия транспортирования и хранения

• идентифицировать товар для целей договора

На груз, перевозимый на открытом подвижном составе или мелкими отправками с присоединением к другим грузам, наносится транспортная и защитная маркировка. Защитная - позволяет фиксировать доступ к грузу или изъятие части груза.

При перевозках в закрытом подвижном составе грузов, требующих соблюдения мер предосторожности, предохранительная маркировка наносится на наружных стенах вагона, контейнера и т. п.