Заключение, изменение и расторжение торговых договоров

Договор - главное правовые средства формирования структурных и инфраструктурных связей

Понятие "заключение" - как формируются эти связи. До заключения обязательный этап - выработка условий.

"Изменение" - корректировка связей.

"Расторжение" - прерывание связей.

Основной акцент в КмП на рационализацию процесса заключения, изменения и расторжения договора.

Заключение договора.

Процесс совершения субъектами торгового оборота опр набора взаимосвязанных юр значимых действий, требующих своего совершения для того, чтобы придать договору юр силу.

2 аспекта процесса:

1. Способ заключения (различные приёмы и методы установления договорных отношений) ненадлежащий способ > недействительность / незаключенность (в основном, сектор гос и мун закупок)

58. Порядок заключения (процедура, последовательность совершения действий при заключении тем или иным способом) Соблюдение порядка > необходимое условие признание договора заключённым и в некоторых случаях действительным.

Заключение договора - один из элементов преддоговорного процесса (более широкое понятие, чем заключение; также включает в себя действия, которые могут носить обязательный или инициативный характер, в т.ч.:

• Действия по изучению и отбору потенциальных контрагентов. Их проверка. Гражданско-пр риски и риски КмП: риски убытков. Публично-пр риски (из налоговых отношений - любые заключаемые договоры влекут появление налоговых отношений; из таможенных; из валютных). Какие неблагоприятные последствия заключения с недобросовестным налогоплательщиком? Приходит налоговая, сообщает о недобросовестности контрагента, доначисляет с нас не оплаченный налог.

• Предварительные коммуникации сторон, в т.ч. проведение переговоров по заключению договоров (элемент преддоговорного процесса или самостоятельный способ заключения договоров - не готовится оферта, нет акцепта)

• Проверка полномочий представителя. Заключение неуполномоченным - недействительность/незаключенность/ст.183.

• Проверка предмета сделки (объекта, по поводу которого заключается договор - легальность его оборота; проверено ли, что товар ввезён на территорию РФ легально и тд). Может повлечь публично-пр последствия. Например, приобретение склада - выясняется, что продавец склада получив деньги, не перечислил НДС. Проверка предмета > вы виноваты, что не проверили, что целью контрагента было уклонение от уплаты налогов.

• Раскрытие информации

• Заверения об обстоятельствах (право одностороннего отказа или иск о признании договора недействительным - реституция)

• Привлечение внимания к неясным условиям (дополнительное разъяснение, что именно имеется в виду)

В рамках разных секторов свои особенные требования к преддоговорному процессу, в т.ч. к порядку и способу заключения. Требования могут отличаться в зависимости от ТОВАРА (ст.9 закона о торговле).

Общие подходы к заключению.

1. Предоставление субъектам торгового оборота максимальной свободы усмотрения в определении способа и порядка заключения

• Довод мб заключён путём акцепта оферты либо в результате поведения сторон, достаточно свидетельствующего о соглашении

• Договор продажи мб заключен любым способом, достаточным для того, чтобы выразить соглашение сторон, включая оферту и акцепт, поведение обеих сторон, подтверждающее существование договора, взаимодействие электронных агентов либо эл агента и физического лица

• Без оферты и акцепта

Форма договора: доказательственная (для доказывания существования договора) и существенная (в самом законе - не соблюдение установленной формы - недействительность договора)

2. Существенная роль обычаев как источника регулирования процесса заключения договора

Конвенция ООН о договорах мжд к-пр 1980: стороны связаны любым обычаем, о котором они договорились и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях; при отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заклбчению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в мжд торговле широко известен и постоянно соблюдается ...

Способы заключения.

1. Путём направления предложения о заключении договора одной стороной и его принятия другой

59. Путём проведения торгов (разный в зависимости от секторов)

60. Путём направления коммерческого запроса (котировок, предложений)

61. Путём проведения переговоров о заключении (последовательные, параллельные, комбинированные)

62. Путём установления организатором торговли соответствия разнонаправленных оферт (организованный сектор)

63. Путём обмена стандартными условиями

64. Путём присоединения к договору (ст.428 ГК) обычно на стандартных условиях

65. Путём совершения фактических действий, присущих конкретному договору (инф письмо президиума ВАС от 25.02.2014 номер 165)

66. Комбинированные

67. Путём предъявления иска о понуждении заключить договор (ст.445 ГК) на основании предварительного договора, например

Максимальная свобода в выборе способа в неорганизованном секторе.

Переговоры о заключении договора.

С 01.06.2015 ст.434.1

1. Формы недобросовестного поведения при проведении переговоров, в т.ч. предоставление потенциальному агенту неполной или недостоверной информации, умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны

68. Ответственность за недобросовестное проведение переговоров и надлежащее использование конфиденциальной информации

69. Разрешено заключать соглашение о проведении переговоров. Зачем заключать? Средство доказывания добросовестного поведения.

ППВС номер 7 2016: убытки по Главе 59 ГК, за исключениями ст.434.1.

Результат переговоров - заключение договора, предварительный договор, протокол результатов переговоров (в т.ч. в форме меморандума) или вообще ничего.

Если переговорные команды. Пишутся протоколы ведения переговоров. Как доказательство мб использовано.

Способы, предполагающие согласование условий договоров. А есть которые не предполагают.

Варианты согласования:

1. Составление договора в виде одного документа (письменного или электронного), подписанного уполномоченными представителями сторон (п.6 ст.448)

70. Обмен письменными или электронными документами, соотв критериям оферты и акцепта

71. Совершение акцептантом конклюдентных действий в ответ на оферту (п.3 ст.438)

72. Молчаливый акцепт оферты, а т.ч. принятие заказа на отгрузку товара (п.2 ст.438 ГК)

73. Направление подтверждения о заключении договора. Это не акцепт.

Присоединение к договору (не предполагает согласование условий) ст.428 ГК

1. составление и подписание уполномоченными представителями сторон договора, в т.ч. на стандартных условиях, в виде одного документа

74. Обмен письменными или электронными документами, соответствующими критериями оферты и акцепта (акцепт на иных условиях не допускается)

75. Совершение акцептантом конклюдентных действий в ответ на оферту

76. Молчаливый акцепт оферты (п.2 ст.438)

Сложение разнонаправленных оферт.

На организованных торгах

Обмен стандартными условиями.

Они заранее разрабатываются субъектом. Рассчитаны на неоднократное использование. Они не предполагают своего изменения в течение времени. Если стороны достигли принципиального соглашения о заключении договора, а в акцепте и оферта имеются ссылки на отличающиеся стандартные условия, договор считается заключённым на совпадающих стандартных условиях.

Порядок заключения.

1. Направление оферты, принятие ее (акцепт)

39. Размещение организатором торгов размещения о проведении торгов с указанием условий договора, заключаемого по результатам торгов. Направление заявок на участие, их рассмотрение, определение победителя. Подписание организатором и победителем протокола о результатах.

40. Направление организаторам торговли стандартизированных заявок, установление и фиксация ее соответствия другой разнонаправленное заявке, внесение записи в реестр, направление сторонам выписки из реестра

Форма договора.

Минимальные требования в КмП к форме торговых договоров. По общему правилу, могут доказываться любыми средствами, включая показания свидетелей. В России пока. Оле жёсткие требования.

Наиболее жёсткие требования в секторе гос закупок.

Подтверждение договора.

Эстоппель.

Недопустимость навязывания (уклонение или отказ согласования невыгодных для контрагента условий, которые им справедливо оспариваются) условий договора. Особенно несправедливых.

Изменение договора.

Способы:

1. Соглашение сторон в виде одного документа, подписанного уполномоченными представителями сторон

77. Обмен письменными или электронными документами

78. Автоматическая адаптация в соответствии с условиями договора (у нас ещё такого нет)

79. Судебный иск об изменении условий договора

Расторжение договора.

1. Доп соглашение (один документ; обмен документами)

41. Судебный иск

42. Отказ от договора (ст.450.1.) требование добросовестности; утрата права в случае подтверждения договора, в случае отказа от осуществления права на отказ

43. Автоматическое расторжение